Заключили соглашение по делу о наркотиках на стадию предварительного следствия? Вы цивилист либо молодой коллега, который «растерялся», но тем не мене «решился» заняться защитой по уголовным делам? Читайте, это статья для вас.
Прибыв к следователю, нужно «идентифицироваться», «закинуть» ордер, «комплект стандартных первоначальных ходатайств» (ходатайства должны быть заранее вами заготовлены, от ходатайства о вступлении в дело, до ходатайства об ознакомлении с постановлением о ВУД, протоколом задержания, всеми процессуальными документами, которые предъявлялись вашему подзащитному и т.д.).
Перед вами «чек – лист» действий, как сейчас говорит молодежь. Да, конечно, можно сказать, ничего нового в данной ситуации уже не придумать, я лишь попытался «систематизировать» …
Первое общение со следователем
Прежде всего нужно ознакомиться с постановлением о ВУД. Скорее всего будет ВУД по сбыту, либо покушению на сбыт, так «для отчетности» операм лучше. Следователь тоже будет «засиливать» квалификацию, он также заинтересован в этом по тем же причинам.
Особо внимательно отнеситесь ко времени, месту, количестве закладок, к дате постановления. Спросите так, на всякий случай, у следователя, готов ли он выйти с ходатайством о «досудебке», о позиции местного прокурора по заключению досудебных соглашений о сотрудничестве.
Узнайте у следователя о планируемой им меры пресечения для вашего подзащитного, планирует ли следователь выходить в суд с ходатайством в порядке, предусмотренном ст. 108 УПК РФ (когда и в какой суд).
Также спросите следователя о планируемых им ближайших следственных действиях с участием вашего подзащитного. Не конфликтуйте со следователем, это контрпродуктивно для вашего подзащитного. Не нужно в глазах подзащитного казаться «жестким борцом», у вас цели и задачи иные – помочь ему выйти из ситуации «малой кровью».
Первое общение с подзащитным
Пообщайтесь с подзащитным, проанализируйте ситуацию. Сообщите ему кто с вами заключил соглашение, это вызовет доверие к вам. Разъясните подзащитному суть, «ценность», данных ему операми и следователем обещаний до вашего прихода, неизбежность избрания меры пресечения и т.д.
Общение с подзащитным должно быть конфиденциальным, не только без присутствия оперов и следователя, но и без присутствия конвоя. Прямо спросите у него – нужна ли ему консультация, какие у него есть к вам вопросы, что передать родственникам.
Будьте готовы к тому, что подзащитный может не сказать вам правду, исказить реальные события, но это уже «его проблемы». Уточните у подзащитного, понимает ли он сложившуюся ситуацию адекватно, особенно если он находится в состоянии наркотического опьянения.
Освидетельствование
Если он в состоянии наркотического опьянения, то посоветуйте ему отказаться от дачи показаний сославшись на данный факт. Нахождение в состоянии опьянения установят, не сомневайтесь, освидетельствование обязательно будет, вопрос только когда, но вы можете «ускорить» его проведение.
Установление факта «употребления» всегда «в плюс» для подзащитного при любой стратегии защиты. Дескать, сам употребляю, все что изъято хранил для личного употребления. На освидетельствовании (особенно если подзащитный употребляет, то же, что у него изъяли) нужно сообщить врачу о данном факте. Употребляю много лет то-то и то-то.
На исследование возьмут кровь и мочу (употребление в последние примерно 30 дней точно установят). Конечно, на освидетельствовании не будут проводить исследование по волосам, ногтям (тут уже употребление установят в последние примерно 90 дней).
Постарайтесь выяснить у подзащитного обстоятельства его задержания, что у него изъяли, где, как, когда его задержали, что он уже успел «показать» без вашего присутствия, даже не под протокол. Узнайте у подзащитного подробно, что уже изъято, были ли изъяты документы, ценные вещи.
Выработка позиции защиты
Обязательно нужно понять, сообщал ли подзащитный о закладках, показывал ли их, обещал ли показать. Нужно тактически подготовиться к допросу, т.е. должно быть «озвучено» объяснение тому, что в телефоне есть фото, скриншоты, подтверждающие наличие закладок, должно быть объяснение тому, что ваш подзащитный уже показал.
Возможно нужно в показаниях указать, что подзащитного не так поняли, что он имел в виду нечто иное, что ранее говорил все «иными словами», но записали его показания «не точно», благо что без присутствия защитника.
Осмотр телефона и обыск в жилом помещении
Телефон и жилище – это обязательные моменты для обсуждения при выработке позиции защиты. Обратите внимание, был ли у подзащитного изъят телефон, что на нем была за информация, дал ли он пароль от телефона. Обязательно выясните ID телефона, на кого оформлена SIM карта, логины и пароли.
Если телефон последней модели «известного заокеанского бренда», то пароль от телефона не нужно давать операм или следователю ни в коем случае. Спросите у подзащитного, будет ли что запрещенное обнаружено в его жилище на обыске, который будет проведен в ближайшее время.
Узнайте у следователя, когда он планирует провести осмотр телефона, обыск в жилище подзащитного. Мотивируйте свой интерес тем, что вам все равно присутствовать на обыске, так желает подзащитный и его родственники. Ознакомьтесь с протоколами задержания, обыска, если обыск уже был проведен.
Определитесь с будущими показаниями
Выработайте линию защиты совместно с подзащитным. Он должен принять решение, вы лишь советник по правовым вопросам, помните об этом. В зависимости от принятого решения, определитесь, нужно ли «торговаться» со следователем о внесении в обвинительное заключение п. «и» ст. 61 УК РФ (активное сотрудничество) мотивируя следователя правдивостью показаний.
В случае избрания стратегии невиновности, частичной виновности реально оцените ситуацию, например с переквалификацией сбыта на хранение, разъясните все подзащитному. Процитируйте подзащитному п.13 ПП ВС РФ № 14 от 15.06.2006 года «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами».
Пусть подзащитный определится с будущими показаниями, особенно с теми, когда будут пытаться установить его умысел на сбыт. Вообще спешить давать показания по обстоятельствам уголовного дела, не имея достаточной информации глупо.
Показания дать всегда успеете, разъясните это подзащитному. Нужно всегда использовать шанс на переквалификацию со сбыта на хранение на предварительном следствии.
Можно ограничиться «минимальным стандартом» — показать о составе семьи, месте работы, жительства, наличии иждивенцев, о факте «употребления», длительности, о факте приобретения для личного потребления.
Далее целесообразно сообщить, что плохо себя чувствую, устал, более детальные показания дам позже, намерен воспользоваться ст. 51 Конституции РФ.
Не сомневайтесь, следователь предъявляет обвинение именно по сбыту наркотиков. На допросе в качестве обвиняемого сообщите, что полностью поддерживаю показания, которые дал в качестве подозреваемого, намерен воспользоваться ст. 51 Конституции РФ.
На этом ваш первый рабочий день по этому делу будет скорее всего завершен. Встретьтесь с родственниками, они как правило и заключают соглашение, с нетерпением ждут вашего звонка. Если подзащитный не возражает, то озвучьте им все детали, выработанную совместно с подзащитным позицию.
Встреча с родственниками, доверителем
Прямо так все и озвучить? Прежде, конечно, целесообразно взять у подзащитного «бумагу», где он разрешит своему защитнику раскрыть адвокатскую тайну (и в каком объёме) конкретным лицам.
Лишним такое заявление от подзащитного на имя защитника никогда не будет. Всем остальным знакомым подзащитного и т.д. советуйте обратиться за разъяснениями по ситуации к тем лицам, кого подзащитный укажет в этом заявлении.
Всегда рассказываю родственникам все подробно (коллеги редко так поступают), знаю, что в большинстве случаев люди пойдут советоваться со «всем миром», с моими многочисленными коллегами, будут обсуждать мои действия, избранную линию защиты. Вам не стоит этого опасаться.
Сам отношусь к этому безразлично, меня это нисколько не задевает, так как я профессионал, за свою работу привык отвечать, уверен, что мне доверяют. «Метания» – это обычное состояние доверителей в стрессовой ситуации, более того, делайте скидку на то, что граждане ничего в этом не понимают, суетятся, готовы слушать кого угодно, поверить во что угодно. Люди как люди…
Самое неприятное – когда находится коллега проходимец, который гарантирует им результат, в 99% случаев это конечно мошенник, все его обещания ничего не стоят, но он «талантлив» в убеждении «фраеров ушастых», и родственники предлагают вам расторгнуть соглашение, заключают соглашение с этим «обещальщиком».
Мне таких доверителей не жалко, сами избирают свой путь, без лоха жизнь горька, как говорится. Работы у меня достаточно, если кто и «отвалился», то сожалеть об этом не буду. Советую вам искренне радоваться, когда с вами хотят расторгнуть соглашение, значит вас Бог отвел от «проблемных», глупых доверителей.
Обыск
Разъясните родственникам, что в ближайшие часы им следует ждать «гостей» с обыском по месту жительства подзащитного. Уверяю вас, они и сами об этом знают, ждут их с момента задержания подзащитного, но лучше еще раз напомнить им.
Сообщите родственникам логины, пароли, как от телефона, так и от криптокошелька задержанного подзащитного и т.д.. Они сами знают, что делать, разъяснять им ничего не нужно, ну вы меня поняли.
Мера пресечения
Если знаете, то сообщите родственникам, когда и в каком суде будет решаться вопрос об избрании меры пресечения, какие документы они должны вам предоставить в ближайшее время. Речь не только о характеризующем материале (любые материалы, т.е. грамоты, характеристики, благодарности, но обязательно и все медицинские документы по имеющимся у подзащитного заболеваниям).
Прежде всего решите вопрос о свидетельстве о собственности на жилое помещение, о выписке из домовой книги и лицевого счета (ЕГРН) по месту регистрации подзащитного (хотя бы копии через «Госуслуги» пусть родственники предоставят, если оригиналы не успевают).
Там не должны быть зарегистрированы и проживать несовершеннолетние (желательно, но исключение – дети подзащитного), а все проживающие должны знать, в чем обвиняется подзащитный и не возражать об избрании ему меры пресечения в виде домашнего ареста по месту жительства.
Всех этих лиц вы вызовете в качестве свидетелей в суд при решении вопроса по избранию меры пресечения. Они должны быть готовы дать показания, готовы прибыть в суд. Их явку поручите обеспечить родственникам подзащитного.
Бывали случаи, когда родственники иногороднего подзащитного успевали снять квартиру (на срок не менее на 1 год) по месту расследования уголовного дела, принести в суд документы подтверждающие право собственности, договор аренды, квитанции об оплате (на месяц вперед).
В суд являлся собственник с оригиналами, давал показания, что он не возражает, если такому-то будет избрана мера пресечения в виде домашнего ареста и он будет находиться в принадлежащей ему квартире, в которой в данный момент никто не проживает и не зарегистрирован, и суд (примерно в 20% дел) отказывал следователю в страже, избирал подзащитному домашний арест.
В суде вы буде просить о домашнем аресте и об отказе в удовлетворении ходатайства следователя о содержании под стражей. Это единственно «рабочий» вариант.
Не забудьте сообщить родственникам что разрешено и куда нужно (надо успеть это сделать пока подзащитный в ИВС, потом и в СИЗО можно, причем первая передача в СИЗО возможна без записи) передать подзащитному, разъяснить как передать передачу. Речь не только о продуктах, но и об одежде, обуви, средствах гигиены и т.д.
Встреча с подзащитным в ИВС
Да, пока он еще не в СИЗО (в СИЗО нужно посещать подзащитного хотя бы раз в месяц, работая по соглашению то точно). Не забудьте взять у следователя сразу разрешение на ваше посещение подзащитного в ИВС, СИЗО, иначе будете «бодаться» с дежурным, начальником ИВС (потом и в СИЗО), только время потратите и нервы, даже если «пробьетесь».
В СИЗО записываться нужно, делают это заранее, но, уверяю вас, во все московские СИЗО, кроме «Кремлевского централа», можно пройти «по живой очереди». Попросите кого-то из родственников занять очередь, обычно она формируется в виде списка фамилий с обеда предыдущего дня, висит на двери, список коллеги фотографируют, бывает, что и «несознательные» рвут, иногда «охраняют», везде по-разному.
В камере у вашего подзащитного уже много «советчиков», выслушайте его, еще раз, уточните совместно выработанную линию защиты, т.е. вашу стратегию и тактику. Прежде всего нужно определиться с вопросом о переквалификации, как вы этого будете добиваться.
Разъясните подзащитному все нюансы избрания меры пресечения, помогите ему подготовиться к даче показаний. Он должен понимать, какие примерно ему будут задавать вопросы, заранее обдумать на них ответы.
Свою позицию, показания, ответы, которые он планирует дать, в том числе и на ваши вопросы, подзащитный при вас должен собственноручно для себя изложить на бумаге. Которую он впоследствии возьмет с собой в камеру и будет «зубрить» и «репетировать».
Он должен быть готов дать показания, помогите ему в этом, но ни в коем случае не приносите ему письменно «вопросов и ответов» иначе вы можете «попасть в историю». Такой вариант возможен, я был неоднократно очевидцем составления административных протоколов на коллег при их выходе из СИЗО.
Камеры в следственных кабинетах все пишут (уверяю вас, даже звук), вас «тормознут» на выходе, составят административный протокол, так как ничего передавать подзащитному нельзя, а у него изымут ваши «письмена», естественно не только их прочтут, но и опера СИЗО обязательно «презентуют» их следователю.
Экспертизы
Разъясните подзащитному что будут проведены экспертизы, как «психушка» по нему, так и по изъятым наркотикам. Сообщите ему, что вы можете совместно определиться с вопросами, какие вправе ходатайствовать перед следователем для постановки перед экспертами.
Расскажите подзащитному порядок проведения амбулаторной либо стационарной (и когда ее обычно проводят) судебно-психиатрической экспертизы. Подзащитному целесообразно заявить экспертам (отвечая на их вопросы), что он «употребляет» (важно для переквалификации со сбыта на хранение), но зависимости от употребления нет.
При проведении амбулаторной экспертизы можете уговорить (он вправе, но не обязан удовлетворить ваше ходатайство) следователя внести вас в протокол о ее назначении, разрешить ваше присутствие.
УПК РФ предусматривает такую возможность, но коллеги редко об этом ходатайствуют. Подзащитному будет спокойнее, вы с ним проведете около 4 часов, у вас будет время многое обсудить и в СИЗО не нужно лишний раз «пробиваться».
По судебно-химической экспертизе внимательно знакомьтесь с постановлением о ее назначении. Если вам его не предоставили, то тактически выгодно об этом умолчать, заявить об этом лишь в суде, что вы его увидели только на ознакомлении со всеми материалами дела, ваши и подзащитного права нарушены.
При ознакомлении с выводами в судебно-химической экспертизы обратите внимание на то, как определялся вес (от веса зависит квалификация!), на методику исследования, на компетенцию эксперта. Тактически до прений о выявленных «огрехах» лучше промолчать.
Предупредите подзащитного, что если он заметил что-то не то, ошибки, то он об этом только вам должен сообщить и никому другому! На всех этапах, на всех стадиях!
Какие примерные вопросы будут заданы при даче показаний?
Разные. Самая распространённая позиция – вина признается в хранении (естественно искренне раскаиваетесь), но не в сбыте, не в покушении на сбыт или приготовлении на сбыт.
Подзащитный должен заранее определиться какие показания ему необходимо дать в ходе допроса подозреваемого. Задача одна — закрепить свою позицию о незаконном хранении для личного потребления.
Будут обязательно выясняться…
Личные данные, характеризующий материал. Сведения, с какого периода он начал употреблять наркотические вещества и какие, что побудило приобрести наркотические вещества именно в таком количестве.
Также будет обязательно выясняться количество наркотиков, адреса закладок, сколько разложил, сколько забрал, где и когда.
Обязательно будет выясняться механизм приобретения и оплаты наркотиков (как в данный момент, так и ранее, ведь подзащитный утверждает, что регулярно употребляет), кто и как их расфасовывал, упаковывал, кто, зачем, как и куда переводил денежные средства.
Может ли подзащитный «сдать» того, у кого приобретал? Если вина признается (и подзащитный реально что-то может показать), то я советую рассказать о продавце, если нет опасности что продавец поведает о вашем подзащитном следователю много того, что следователь в данный момент не знает.
Решать не вам, решение должно быть подзащитного, вы лишь дадите ему совет как поступить!
Когда вина не признается, то мой подзащитный сообщает следователю, что он готов, да только не может рассказать, так как схема приобретения не предполагает «личного общения» продавца и покупателя и он его не знает и никогда не видел. И это в 99% так и есть в реальности.
Смягчающие обстоятельства
Есть конечно «безусловные», о них мы тут говорить не будем. Поговорим о ст. 61 УК РФ. Смысл есть тогда, когда вина признается, ходатайство вы конечно подать можете, приобщить к материалам дела характеризующий материал, но все это «пустое», если вина не признается.
Ходатайствовать, конечно, нужно в любом случае о включении в обвинительное заключение смягчающих обстоятельств. Обычно кроме «стандарта» приобщают еще и материалы о том, что подзащитный оказал благотворительную помощь некому фонду.
Благотворительность приветствуется, всегда учитывается судом, сами понимаете, это актуально, особенно если обвинение предъявлено по ч.1 ст. 228 УК РФ, либо когда суд на нее переквалифицировал со сбыта.
Если подзащитный в «сознанке», сотрудничал со следствием (активно сотрудничал – это если «сдал» кого-то, была «реализация», рассказал о совершенных преступлениях, о которых правоохранителям было не известно ранее) ходатайствуйте о включении в обвинительное заключение п. «и» ст.61 УК РФ.
Следователь не желает? Направьте адвокатский запрос руководителю оперативников. Ответ и запрос приложите в суде. За п. «и» ст.61 УК РФ нужно бороться. Разъясните подзащитному положения ст. 61, 62 УК РФ, о том, какое наказание суд может назначить, учтя данное смягчающее обстоятельство.
Разъясните подзащитному суть возможных следственных, процессуальных действий
Особенно обратите внимание на возможные очные ставки, если есть конечно с кем их проводить. К даче показаний ваш подзащитный на очной ставке должен быть готов, недопустимо переносить показания из протоколов допросов в протокол очной ставки, как обычно пытаются сделать следователи.
Почему? Вряд ли тот, с кем очная ставка сможет повторить за следователем «нужные» следователю показания, которые тот ранее сам же напечатал в протоколе допроса в нужной ему, следователю интерпретации.
Проработайте возможные вопросы и ответы, но не только адресованные вашему подзащитному, но и те вопросы, какие вправе задать вы и он лицу, с кем проводится очная ставка. Не исключено, что в суде вас этой возможности лишат, свидетель обвинения «потеряется» и гособвинитель лишь огласит его показания.
Ознакомление с материалами дела
Разъясните подзащитному, что вас будут обязаны ознакомить с материалами уголовного дела по окончании расследования.
Понятно, что все должно быть прошито и пронумеровано, не всегда конечно это бывает. Можно «заставить» это сделать следователя? Да, ходатайствами и жалобами. Нужно? Решать вам. Главное, вы должны все сфотографировать «от корки до корки».
Обратите внимание на протокол осмотра вещественных доказательств (особенно на протокол осмотра телефона).
Как происходит ознакомление? Целесообразно подзащитному написать следователю, что он желает знакомиться с материалами уголовного дела как совместно, так и раздельно с защитником.
В первый день «ознакомки» вы все фотографируете, затем все изучаете дома в спокойной обстановке. В этот момент следователь «снаряжает» опера, который ходит к подзащитному в СИЗО, носит ему туда уголовное дело несколько дней, столько сколько нужно подзащитному для ознакомления.
Подзащитный все читает, изучает, делает себе пометки (выписывает что ему необходимо), затем уже в последний день его ознакомления появляетесь в СИЗО вы, обсуждаете все моменты конфиденциально, затем подписываете протокол об ознакомлении в присутствии следователя.
Одновременно вы приносите в последний день ознакомления ваше ходатайство в порядке ст. 219 УПК РФ, согласуете его с подзащитным и вручаете следователю.
Дело «уходит» в суд
Не забудьте ходатайствовать о выдаче вам копии обвинительного заключения, утвержденного прокурором. В суде необходимо повторно ознакомиться с материалами уголовного дела. Полезно заново все его сфотографировать. Уверяю вас, каждый третий раз вы будете «сильно удивлены», как поменялось его содержание.
Суд
Нужно ли вам предварительное слушание, есть ли недопустимые доказательства, желаете ли вы возвращения уголовного дела обратно прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ? Вы должны определиться с этими вопросами еще во время ознакомления с материалами дела при выполнении ст. 217 УПК РФ.
В суде все «по схеме». Судебное следствие, прения, последнее слово, суд удаляется в совещательную комнату для вынесения решения.
Соглашайтесь на обычный порядок исследования доказательств, пусть их сначала представляет гособвинитель. Решите, кто из свидетелей вам нужен, явку кого вам предстоит обеспечить, на оглашение каких свидетельских показаний вы не возражаете.
Продумайте свои вопросы свидетелям, заранее подготовьте ходатайства. До суда посетив в СИЗО подзащитного (может даже для этого потребуется много раз к нему приходить) «отработайте» весь порядок проведения судебного разбирательства.
Ему должно быть все понятно заранее! Он должен заранее определиться, как и на какие вопросы кому он ответит, какие вопросы кому задаст, что скажет в прениях, в последнем слове. Возможно будет целесообразно ему письменно все оформить, а в суде лишь зачитать и приобщить.
Вы должны огласить, а суд должен исследовать все то, на что вы собираетесь ссылаться в своей речи в прениях. Она должна быть письменной и приобщена к протоколу судебного заседания. Все «козырные карты» вы должны раскрыть лишь в прениях, ранее я вам не рекомендую.
Вряд ли суд вернется в стадию судебного следствия для «исправления ошибок». Скорее всего вы добьетесь переквалификации и «символического наказания», либо дело вернут прокурору.
Удачной защиты! Если желаете подробно ознакомиться со всеми нюансами защиты по делам о наркотиках, то переходите по ссылке в специальный раздел моего сайта!