Типичные нарушения при производстве ОРМ по делам о наркотиках

Типичные нарушения при производстве ОРМ можно разделить на два вида. Первый. Нарушения непосредственно при производстве ОРМ. Второй. Нарушения, связанные с рассекречиванием и передачей результатов ОРД следствию.

Подробнее о нарушениях, существенных и нет, которые могут быть допущены на следствии, вы можете прочесть перейдя по ссылке.

Зачем нам знать типичные нарушения при производстве ОРМ? Как они могут помочь защите? Вариантов масса. От признания доказательств, полученных с нарушением закона недопустимыми до отмены приговора и даже оправдания (это в теории, но осознание такой возможности «душу греет»).

Скорее всего суд вернет дело прокурору, и там его либо «похоронят», приостановят, дождутся истечения срока давности, прекратят, либо попробуют уже устранив нарушения снова «запихнуть» в суд.

Типичных нарушений при производстве ОРМ может быть масса, но конечно же нас интересуют только те, которые могут иметь последствия, «работающие». Прежде всего я вам рекомендую изучить «матчасть», т.е. ФЗ «Об ОРД» и УПК РФ, ПП ВС РФ, обзоры судебной практики. Все эти знания, помноженные на собственный опыт, обязательно дадут результат.

Также можете перейдя по ссылке ознакомится с алгоритмом проверки уголовного дела по «наркотическим» статьям.

В делах о наркотиках вся доказательственная база как правило основана на результатах ОРД. Наличие в деле результатов ОРМ усложняет защиту, поскольку в этом случае понятно, что обвиняемого специально «вели», заранее отслеживали его деятельность и закрепляли доказательства, а не просто случайно остановили на улице и «шьют дело» на том, что есть.

Оформление ОРМ задним числом

Для проведения любого ОРМ согласно ст. 7 ФЗ «Об ОРД» нужны основания. Их как правило никогда нет, а если и есть, то оперативники об этом всегда «забывают», так как в большинстве случаев «бумажки», оформление, документирование всего что связано с ОРМ происходит задним числом. Безнаказанность порождает вседозволенность.

Всех все устраивает, даже руководство оперативников, ДОУ (дело оперативного учета) не всегда формируется, действительно, зачем оно вообще нужно в наше время, если его никто проверить не может, даже суд или прокурор.

Как определить это нарушение, т.е. оформление ОРМ задним числом? На самом деле легко, смотрите даты, регистрационные номера документов. Сверяйте их. Вряд ли постановление о рассекречивании и постановление о передаче материалов ОРД следствию будет раньше постановления о проведении конкретного ОРМ. Редко, но такое случается. Обычно не «бьются» номера (очередность) в книге регистрации.

ОРМ проведено при отсутствии основания

Основание – это наличие у оперативников сведений о преступной деятельности кого-то, о совершенном либо готовящемся преступлении. «Оперативная чуйка» — это не основание, должен быть «документ». Об отсутствии оснований для проведения ОРМ читайте перейдя по ссылке.

Какой? Например, заявление некоего гражданина, что такое-то лицо сбывает регулярно наркотики. Никакому гражданину, будь он тысячу раз сознательный и ненавидит преступность, «грядущие приключения» от оперативников, следствия, суда не нужны, такие заявления «большая редкость».

Поэтому оперативники заставляют писать подобные заявления под их диктовку своих агентов, либо просто лиц, которых разово «зацепили на крючок», что-то им пообещали в «другом вопросе».

Если в материалах дела нет основания для производства ОРМ, значит оно проведено незаконно, результаты его проведения должны быть признаны недопустимыми доказательствами. Отсутствие такого заявления случается, но редко, только по неопытности оперативников.

«Матерый оперативник» при допросе вообще откажется отвечать на вопросы о наличии оснований для проведения ОРМ, он сошлется на невозможность раскрытия гостайны, сведения дескать засекреченные, поэтому сообщит суду лишь что была некая «оперативная информация». И все. И суд этот ответ «устроит», так как даже если суд запросит ДОУ, его ему не предоставят.

В заявлении агента должно быть указано что некто торгует наркотиками. Если в нем лишь указано, что свидетель совместно употреблял с этим лицом наркотики, видел, как продавец хранит их, и т.д.  – это не оперативная информация о сбыте, а оперативная информация об употреблении, хранении.

Улавливаете разницу, суть «посыла»? Отсутствует информация о причастности к сбыту – нельзя проводить ОРМ «Проверочная закупка». Если все же закупку провели, то значит ее провели безосновательно. Раз провели безосновательно – значит спровоцировали, тут явная провокация.

ОРМ проведено при отсутствии постановления о его проведении

Согласно ст. 8 ФЗ «Об ОРД» для проведения ОРМ проверочная закупка (либо оперативный эксперимент, оперативное внедрение) руководитель органа, проводящего ОРМ должен вынести постановление. Фактически руководство должно разрешить подчиненным провести ОРМ. Например, для ОРМ «наблюдение» такого разрешения/постановления не требуется.

Постановление может быть вынесено (кроме руководителя органа, проводящего ОРМ) и судом. Отсутствие такого постановления влечет отмену приговора при его обжаловании, как максимум, возвращение уголовного дела прокурору, если отсутствие выявилось в суде первой инстанции. В суде первой инстанции велик шанс что постановление «отыщется и материализуется».

В соответствии со ст. 8 ФЗ «Об ОРД» судебное постановление необходимо при проведении ОРМ, посягающих на конституционные права человека и гражданина. Речь о праве на неприкосновенность жилища, о тайне переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи и т.д..

Засекреченный свидетель — агент провокатор

Чтобы агенты не сопротивлялись, не так сильно боялись, что им отомстят те, кто преступлений не совершал, в отношении кого планируется провокация, да и настоящие, а не «выдуманные» преступники, оперативники их уверяют, что они будут засекречены.

Это конечно полная глупость, так как еще на моей памяти не было случаев, чтобы подзащитный не догадался кто конкретно выступает в роли засекреченного свидетеля.

Как «выбить» показания засекреченного свидетеля?

Также оперативнику, засекреченному свидетелю можно в ходе их допроса в суде задать вопрос об источнике информированности. Свидетелю о том, что он написал в заявлении, о том, почему и чего конкретно он боялся, боится и т.д. Бывают случаи, когда такие свидетели говорят правду, хоть их и инструктировали оперативники со следователем, все зависит от профессионализма защитника.

Свидетель не может не указать источник своей осведомленности? Если он его не указывает, отказывается отвечать на этот вопрос, то следующий вопрос должен быть один – «Все что вы сказали является вашими предположениями»? Приговор не может быть основан на предположениях, как вы понимаете.

Провокация преступления

После «липового» заявления агента о том, что некто продает наркотики оперативник составляет рапорт на имя руководства, дескать ему поступило сообщение от гражданина о преступлении. Руководство оперативника выносит постановление о проведении ОРМ.

Затем оперативник «уговаривает» агента уже выступить в роли покупателя наркотика, фактически провокатора, так как продавец еще скорее всего и не знает, что продать то ему придется наркотик пойдя на уговоры провокатора, на обещание хорошей цены, да еще как можно быстрее.

Агент подписывает согласие на участие в ОРМ. Затем ему выдаются деньги на закупку (процесс актируется) и звуко-видео записывающая аппаратура (на агента прикрепляют скорее всего «Гном»).

Зачем все это актируется? Для того, чтобы действу придать налет легитимности, чтобы также по акту принять обратно у агента аппаратуру и конечно же приобретенный им в ходе провокации наркотик.

Почему я все время говорю о провокации? Потому что что она отсутствовать может лишь в теории, когда агент не проявляет к продавцу интереса, не побуждает его продать ему наркотик. Как вы понимаете, такая ситуация маловероятна.

Обыск оформлен как обследование жилого помещения

Логика проста. Для производства обыска нужно получить до его проведения (либо после, если он был неотложным) разрешающее постановление суда. При возражении проживающих осмотр жилища также как и обыск требует вынесения судом аналогичного постановления.

Суд выносит постановление в рамках уже возбужденного уголовного дела. Так что следователю, чтобы получить разрешение суда на следственное действие (обыск) нужно не только ходатайствовать перед судом (представить основания обоснованности, в соответствии со ст. 182 УПК РФ), но и уголовное дело возбудить.

Для проведения ОМР «обследование жилого помещения» оперативникам возбужденное уголовное дело не нужно, однако судебное решение все же необходимо. Получить его легко, нет никаких сложностей.

Получение разрешения – формальность

Получить судебное решение представив в суд постановление о проведении ОРМ, подписанное руководителем органа – это единственные «трудозатраты пинкертонов» в соответствии со ст. 9 ФЗ «Об ОРД».

Руководитель органа «придумает» обоснование в постановлении, что некто Пупкин проживающий по такому-то адресу продает наркотики, о чем имеется оперативная информация. Должен суд ее проверить? Да. Проверяет? Нет.

Оперативники могут «наплевать» на подсудность, обратиться за разрешением на проведение ОРМ в любой суд, любому судье (более к ним благосклонному и покладистому) и это не будет считаться нарушением. Как сказал бы герой Булгакова – «Это какой-то позор»!

То, что суд, прокуратура осуществляет надзор в отношении деятельности «пинкертонов» — это миф, взять хотя бы практику рассмотрения жалоб, поданных в порядке ст. 124, 125 УПК РФ. Затем оперативники проводят ОРМ «обследование жилого помещения» в соответствии с п. 8 ст. 6 ФЗ «Об ОРД».

Как противостоять незаконному обыску?

Лица, одухотворенные юридическим образованием, конечно же понимают разницу между обыском и осмотром жилого помещения, но обыватели даже не догадываются о ней.

Например, на обыске все ящики мебели «выворачиваются», как и карманы одежды, а при проведении осмотра жилого помещения «дотрагиваться» не до чего оперативникам нельзя, можно только смотреть, а не то, что «шкафчики открывать».

КС РФ в Определении от 05.03.2014 N 518-О дал разъяснение, что непозволительно подменять обыск осмотром. Не сомневайтесь, оперативниками будет проведен полноценный обыск.

Вы можете обжаловать действия оперативников, вносить в протокол замечания и т.д. Делать это необходимо, но результат как правило «нулевой», но не сделать этого защитник себе позволить не может.

В замечаниях вы должны указать что фактически проведен обыск, перечислить «фактуру» (кто и что открывал, по каким карманам «шмонал»), факт отсутствия согласия проживающих (всегда его нужно указывать, возражать под протокол).

Зачастую как обыск, так и ОРМ проводят в «неотложном порядке», получая разрешительное постановление суда после их проведения в течении суток. В подавляющем большинстве случаев суд «пойдет на встречу», в особенности если «пинкертоны» что-то найдут и изымут.

Как себя вести на обыске? Читайте, переходите по ссылке. Хотите понять алгоритм ваших действий на обыске? Изучайте его перейдя по ссылке.

Нарушен порядок рассекречивания материалов ОРД

Нарушение порядка рассекречивания формальное нарушение, не существенное, никаких последствий не имеет. Признать не рассекреченное доказательство, находящееся в материалах дела недопустимым трудно.

Понятно, что порядок рассекречивания нарушен, но права обвиняемого от этого нарушения никак «не пострадали». Что делать, не замечать этого нарушения? Не заметить – значит отработать непрофессионально. Выявлять и фиксировать данное нарушение надо.

Для чего? В моей практике сложилось такое отношение к данному нарушению, что я прошу признать не рассекреченные доказательства недопустимыми, для чего ходатайствую о вызове в суд в качестве свидетеля для допроса руководителя органа, который подписал постановление о передаче следствию не рассекреченных документов, т.е. фактически совершил преступление, раскрыл гостайну.

Также можно ходатайствовать перед судом о выделении материалов дела, свидетельствующих о раскрытии должностным лицом гостайны и направлении их в СК РФ для проведения проверки на наличие признаков состава преступления, с возможным впоследствии возбуждением уголовного дела, при наличии таковых.

Как правило никого из этих «высокопоставленных» должностных лиц не вызывают, материалы дела не выделяют, в СК РФ не направляют, суд «забывает» рассмотреть эти ходатайства, заклейменные сразу «преждевременностью».

Но приговорами что я, что мои подзащитные по этим делам довольны. Как говорит один известный телеведущий – «Совпадение? Не думаю»! Цель адвоката – это защита любыми законными способами подзащитного, а не «посадка» кого-то, будет ли «отшлепан» кто из оперов, даже если и носящих генеральские погоны мне абсолютно безразлично.

Нарушен порядок передачи результатов ОРД следствию

Существует Инструкция «О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд». Она во всех ведомствах идентична, одна, только различны даты и номера ее регистрации.

Ее нарушение и есть нарушение порядка передачи результатов ОРД следствию. Есть ДОУ, в котором находится все, заявление/сообщение о преступлении, рапорта, постановления, протоколы, акты, сопроводы, аудио и видео записи, различные предметы и т.д.

Руководитель органа, проведшего ОРМ сам решает, что и когда из этого «добра» передать следствию, свое решение он материализует в постановлении, где все перечисляется попунктно.

Постановление о передаче следствию материалов ОРД должно быть в деле, вы можете проверить что, когда было передано следствию и что «осталось» в материалах дела. Но чаще в материалах дела можно обнаружить то, что не передавалось следствию. Почему?

Банальное разгильдяйство и лень. Не хотят оперативники еще раз «беспокоить» руководство, сообщать ему, что дескать оперативник Пупкин растяпа, что-то забыл вписать в постановление, ему проще передать следователю «забытое» частным порядком. Следователь понимает, что порядок нарушен, но молчит, зачем ему ссориться с Пупкиным?

Еще один способ передачи забытых документов следствию – это их подмена. Например, справка номер такой-то, которая уже передана, заменяется на справку иную, и не всегда с тем же номером и датой. Будьте внимательны при проверке материалов дела.

Задача защиты обнаружить эти «подснежники» в деле, которые конечно же в теории (желательно и на практике) должны быть признаны недопустимыми доказательствами. Еще раз повторю, подумайте хорошо, в какой момент вы желаете обозначить то, что эти нарушения вами обнаружены. Возможно это лучше всего сделать только в апелляции.

Отсутствие осмотра и приобщения вещдоков следователем

Переданные оперативниками материалы ОРД (речь о предметах, а не «бумажках», хотя и некоторые бумажки могут быть признаны вещдоками) следователь должен осмотреть, затем приобщить к материалам дела.

Вещдоки, а в нашем случае это как правило наркотики, весы, «упаковка», средства коммуникации продавца или покупателя. Они всегда осматриваются, выносится постановления об их приобщении в качестве вещественных доказательств.

Нет осмотра, нет постановления – это нарушение. Терпеливо молчим об этом до «нашего звездного часа». Об этом ниже подробнее.

Как и когда заявить защите об обнаруженных ошибках?

Можно на следствии? Да. В суде первой инстанции, например в прениях? Тоже ответ да, это более эффективнее. Может при обжаловании? Вот в этом случае самое время!

Почему так? Да потому что если вы заявили об этих ошибках на следствии, или в суде первой инстанции, то эти ошибки «исправят», допросив «как надо» агента, оперативников, «нарисовав» недостающий документ задним числом.

 Даже если вы заявите о нарушениях в прениях. Даже если (это «высший пилотаж» адвокатского искусства) в репликах! Помните, ничего суду не препятствует вернуться в стадию судебного следствия.

Уверяю вас, агент и оперативники скажут, что и заявление было (захлопотался оперативник, забыл его зарегистрировать, а в ДОУ оно есть, точно, «поверьте на слово» честному «пинкертону»), и в нем было указано что именно обвиняемый торгует наркотиками и т.д.

Все «лайф-хаки» защиты по обвинению в хранении или сбыте наркотиков вы можете прочесть перейдя по ссылке.

Надеюсь, эта статья кому-то помогла, пусть не опытным адвокатам, но молодым точно! Если вам интересна тема защиты по делам о наркотиках, то предлагаю вам перейти по ссылке. Уверен, вы найдете там ответы на все ваши вопросы.

Оценить статью:
( 4 оценки, среднее 5 из 5 )
Поделиться статьей
Адвокат по уголовным делам в Москве Звягин Сергей Петрович
error: Content is protected !!