Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия регламентирован в ст. 165 УПК РФ. Когда суд дает свое «разрешение» на проведение следственных действий? В каких случаях необходимо судебное решение? В случаях, предусмотренных п.п. 4 — 9,10.1,11 12 ч.2 ст. 29 УПК РФ.
Как это происходит? Кто «обращается» в суд за подобным «разрешением»?
Следователь, с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление. В судебном заседании вправе участвовать прокурор, следователь или дознаватель.
В ст. ст. 165 УПК РФ нет исчерпывающего перечня случаев прохождения обязательной процедуры получения судебного решения.
Добавим в этот перечень эксгумацию трупа против воли родственников в соответствии с ч.3 ст.178 УПК РФ, наложение ареста на имущество в соответствии с ч.1 ст.115 УПК РФ, помещение подозреваемого или обвиняемого, не содержащегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар в соответствии с ч.2 ст.203 УПК РФ, ч.2 ст.435 УПК РФ.
Сюда же добавим производство обыска в банковских и кредитных учреждениях, обыск, во время проведения которого изымаются предметы и документы, содержащие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну в соответствии с п.7 ч.2 ст. 29 УПК РФ.
Кто и как рассматривает ходатайство?
Напоминаю, ходатайство о производстве следственного действия, хотя в реальности никого ходатайства толком то и нет, следователь несет в суд «постановление». Это «условное ходатайство» подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия не позднее двадцати четырех часов с момента поступления указанного ходатайства, за исключением случаев, предусмотренных ч.3.1 ст. 165 УПК РФ.
Ходатайство должно быть обоснованным, т.е. содержать доказательства обоснованности его проведения, обстоятельства и факты, а не просто «желание» должностного лица. Судья обязан проверить обоснованность ходатайства следователя в судебном заседании.
Исключения из «правил» …
Наш УПК просто «напичкан» исключениями и бланкетными, отсылочными нормами. К сожалению, по сравнению с законодательством СССР или РСФСР он «сырой», если мягко выразится… Но что имеем…
Итак, что же за исключения находятся в ч.3.1 ст. 165 УПК РФ?
Первое
Если ходатайство о производстве следственного действия, касающегося реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств, указанных в п.п. 1,2 ст. 82 УПК РФ. Кроме скоропортящихся товаров и продукции.
Второе
Речь о п. 3 ст. 82 УПК РФ. Кроме предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды).
Третье
Речь о п.п. 6 – 8 ч.2 ст. 82 УПК РФ. Речь о безвозмездной передаче либо реализации вещественных доказательств в соответствии с п.п. «в», «г» п.9 ч.2 ст. 82 УПК РФ.
О сроках…
Подобное ходатайство рассматривается судьей не позднее чем через пять суток со дня его поступления в суд.
Ходатайство о производстве следственного действия, касающегося реализации, утилизации или уничтожения вещественных доказательств в виде скоропортящихся товаров и продукции, а также предметов, длительное хранение которых опасно для жизни и здоровья людей или для окружающей среды, рассматривается судьей с учетом их особенностей, но не позднее двадцати четырех часов с момента поступления ходатайства в суд.
Кто участвует в рассмотрении?
При рассмотрении ходатайств о реализации, утилизации, уничтожении, передаче и ином перемещении в пространстве (тут шутейно я выразился, дабы взбодрить читающего!), вещественных доказательств в судебном заседании может участвовать подозреваемый, обвиняемый, их защитники и (или) законные представители, собственник или иной законный владелец предмета, признанного вещественным доказательством по уголовному делу.
Соответственно, неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения указанных ходатайств, либо неустановление собственника или иного законного владельца предмета, признанного вещественным доказательством по уголовному делу, не является препятствием для рассмотрения ходатайств судом.
Какое решение по рассмотрению ходатайства вправе принять суд?
Варианта всего два. Либо суд выносит постановление о разрешении производства следственного действия либо об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.
«Были» правила, да нет их в реальности…
Да, ст. 165 УПК РФ. можно сказать «состоит из исключений». Ее п.5 предусматривает, что в случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное ст. 104.1 УК РФ, не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. Каково? То есть фактически это «исключение» отменяет все нормы, регламентирующие «основное правило».
При произведенном следственном действии без соответствующего судебного разрешения следователь или дознаватель обязан лишь уведомить не позднее трех суток с момента начала производства следственного действия судью и прокурора о уже произведенном следственном действии.
Он должен к этому «уведомлению» приложить копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия. Зачем? В теории для проверки законности решения о его производстве.
А что же суд?
Он проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.
Что на практике?
Если «потенциальные доказательства обнаружены и зафиксированы» в ходе этого следственного действия, то вариант с признанием следственного действия незаконным равен нулю. Если доказательств не «нарыли», то могут признать и незаконным, так, для статистики.
Об обжаловании…
И конечно же постановление судьи может быть обжаловано. Боритесь за свои права, если считаете, что они нарушены.
Итак, подытожим, «повторенье, мать учения»…
Ходатайство суду необходимо (список ниже). Следователь предварительно получает согласие руководителя СО, дознаватель прокурора. На что? На проведение:
-осмотра в жилище при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (возможно исключение),
-обыска или выемки в жилище (возможно исключение),
-проведение выемки сданной в ломбард вещи (возможно исключение),
-производство личного обыска кроме случаев, предусмотренных ст. 93 УПК РФ (возможно исключение),
-производство выемки предметов, документов, содержащих информацию о вкладах, счетах, в банках и иных кредитных организациях,
-наложение ареста на корреспонденцию и выемке ее в учреждениях связи,
-наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящихся на счетах и вкладах, на хранении в банках и иных кредитных организациях,
-реализации или уничтожения вещественных доказательств, указанных в ч.2 ст. 82 УПК РФ,
-контроля и записи телефонных переговоров,
-получения информации о соединении между абонентами и (или) абонентскими устройствами,
-обыска, осмотра, выемки в отношении адвоката.
Все вышеперечисленное необходимо запомнить. Нет у «группы товарищей», пришедших в шесть утра к вам судебного решения, отправляйте их «в сад». В общем, «требуйте долива пива». Все остальное «лирика»…