Существенное нарушение, влекущее отмену приговора — нарушение требований, предусмотренных ст. 87 УК РФ, ст. 88 УК РФ, 240 УК РФ, 252 УК РФ.
Начнем со ст.ст. 87, 88 УК РФ. Они предусматривают что суд был обязан поверить доказательства обвинения.
Как? Путем сопоставления их с другими доказательствами по делу, путем получения иных доказательств, подтверждающих либо опровергающих достоверность доказательств обвинения.
Указываем в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции этого не сделал.
Любое доказательство, в том числе и доказательство обвинения, должно быть оценено судом на относимость, допустимость и достоверность.
Суд должен дать оценку совокупности доказательств на их достаточность для разрешения уголовного дела. Все доказательства, согласно ст. 240 УПК РФ, подлежат непосредственному исследованию судом.
В соответствии со ст. 252 УК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и только в пределах предъявленного ему обвинения.
Указываем в апелляционной жалобе, что суд первой инстанции в своем приговоре дал ошибочную оценку доказательствам, этих доказательств было недостаточно для постановления обвинительного приговора.
Что в итоге? Вынесено неправосудное судебное решение, о чем свидетельствуют следующие доводы…
Затем «расписываем» свои доводы, подтверждающие данное основание к отмене приговора первой инстанции.
Например, в приговоре указано то-то, суд посчитал что вина подсудимого доказана тем-то, однако согласно протоколу судебного заседания суд в нарушение требований ст. 240 УК РФ непосредственно не исследовал то-то. Обратите внимание, как правило суды забывают исследовать вещдоки.
А вещдоки по данной категории дел не только сами наркотики, но и телефоны, компьютеры, сведения, находящиеся на них. Например, в телефоне могут иметься фото закладок.
Никогда ни следствие, ни суд не пытаются установить «происхождение» этих сведений.
Телефон, предположим, мог оказаться в «иных руках», фотографии могли быть сделаны в иное время, в ином месте, но про такие «мелочи» всегда «забывают».
Суды никогда не исследуют эти сведения, они лишь ссылаются в приговоре на протоколы осмотра предметов.
Раз не исследуют – значит выводы суда основаны на предположениях! Раз они основаны на предположениях – значит они ошибочны, а приговор подлежит отмене!
Конструкция шаткая, но ее нужно использовать. Почему нет то? Хуже точно не будет
Указываем в апелляционной жалобе, что вышеизложенные наши доводы подтверждаются тем-то и тем-то.
Обязательно обращаем внимание судебной коллегии, что, например, суд не исследовал доказательства того, кому принадлежит переписка в телефоне, когда и кем она «исполнена», с кем она была.
Если в показаниях подзащитный указывал, что телефон был не только в его распоряжении, что он выбыл из его распоряжения тогда-то, что он не имеет отношения к этим фотографиям и переписке, то не забываем отразить эти факты в апелляционной жалобе, как и то, что достоверность показаний осужденного не была опровергнута.
Ссылаемся на положение ст. 14 УПК РФ, согласно которого все неустранимые сомнения суд должен истолковать в пользу подсудимого, т.е. сомнения в части его использования телефона для совершения преступления, как утверждает обвинение.
Резюмируем
Бесспорных доказательств того, что осужденный совершил то-то (например, передал кому-то наркотики, отсылал фото закладок, осуществлял переписку) материалы уголовного дела не содержат, стороной обвинения таких доказательств суду представлено не было.
Ровно по вышеуказанной причине эти сведения и отсутствуют в приговоре суда.
Запомните, всегда нужно «разбивать» связь протокола осмотра и приговора. Датам и времени переписки, фотографиям – особое внимание.
Если дат и времени нет вообще, а осужденный отрицал свое отношение к переписке, фотографиям — то это означает, что установить их происхождение невозможно, даже если телефон принадлежит осужденному, был у него изъят, осмотрен.
Нам в помощь ч. 2 ст. 9 УК РФ. Она гласит, что временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного деяния.
В соответствии с п. 1 ч.1 ст. 73 УПК РФ время совершения преступления относится к обязательным к доказыванию обстоятельствам.
«Разбиваем» связь, например, вмененного сбыта и обнаруженных фото, переписки.
Указываем в апелляционной жалобе, что судом не установлена эта взаимосвязь, что материалы дела не содержат сведений о конкретном времени, датах фотографий и переписки.
Задача одна – констатировать, что сведения из телефона осужденного относятся к событиям периода такого-то (который вменен обвинением) относительно которых он и был признан виновным, не представляется возможным.
Суд таких сведений в приговоре не отразил, так как во время судебного разбирательства их не установил.
Доказательства, на которые ссылается суд в приговоре должны соотносится между собой по времени. Прежде всего по времени совершения преступления, о котором речь в обвинении.
Доказательства виновности должны четко указывать, в какое время совершено преступление, т.е. должны быть установлены и отражены в приговоре конкретные дата и время!
И теперь самое главное – если доказательство не содержит сведений о конкретном времени совершения преступления, то оно не может быть относимым, а раз оно не относимое, то в соответствии со ст. 75 УПК РФ оно является недопустимым доказательством
Суд такие доказательства (не относимые, не допустимые) не вправе учитывать в качестве доказательств, подтверждающих вину, не вправе их учитывать в приговоре, так как нет связки по времени.
Неизвестно кто, когда создал эти фотографии, загрузил их на телефон, кто создал переписку, между кем и кем эта переписка велась, что вообще на фотографии изображено, о чем велась конкретно переписка.
Кроме того, все это осматривалось не судом, а следователем, не исследовалось в судебном заседании (даже если оглашался протокол осмотра), не может подтверждать предъявленное обвинение «фактурно», объективную сторону, и уж тем более субъективную, относительно наличия умысла.
Также суд при непризнании вины подсудимым, который показал, что к фотографиям, переписке, он отношения не имеет, устранился от своей основной обязанности – от проверки показаний подсудимого на предмет их достоверности.
Таким образом, приведенные в приговоре доводы, свидетельствующие о причастности осужденного к совершению такого-то преступления со ссылкой на протоколы осмотра не могут использоваться в качестве относимых доказательств
Они не должны были быть положены в основу обвинительного приговора, поскольку отсутствуют бесспорные доказательства, подтверждающие происхождение обнаруженных в телефоне осужденного фотографий и переписки.
Фактически суд обосновывая в приговоре свои выводы о причастности осужденного к совершению преступления фотографиями и перепиской из мобильного телефона осужденного вышел за пределы предъявленного обвинения, нарушил положения ст. 252 УПК РФ.
Почему? Да потому что тут присутствует недоказанная тождественность изъятых по делу вещдоков с фотографиями и перепиской в них, не имеющих привязки к дате и времени их создания, не установлено лицо их создавшее.
Отождествлять их, основываясь на выводах следствия, изложенных в протоколе осмотра суд был не вправе. В связи с вышеизложенным выводы суда в этой части являются ошибочными. Приговор, постановленный на ошибочных выводах, не может быть законным и обоснованным, подлежит отмене.
Защита по наркотикам (раздел сайта, который ответит на все ваши вопросы)
Обжалование приговора. Апелляция, кассация, надзор (раздел сайта, посвященный обжалованию приговора)