Преступление, предусмотренного ст. 289 УК РФ (незаконное участие в предпринимательской деятельности) предусматривает ответственность должностного лица, которое учредило организацию, осуществляющую предпринимательскую деятельность, либо ответственность должностного лица, участвующего в управлении такой организацией лично либо посредством доверенного лица, когда это запрещено законодательно, когда организации предоставляются некие льготы и т.д.
Госслужащим, муниципальным служащим, являющимся должностными лицами, на законодательном уровне запрещено заниматься предпринимательской деятельностью лично либо через «подставных» лиц, состоять в органе управления коммерческой организацией, участвовать в управлении хозяйственного субъекта. Исключение, может быть, только когда подобная деятельность входит в полномочия должностного лица.
Что значит предпринимательская деятельность?
Определение дано в ст. 2 ГК РФ. Это самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, предоставления услуг.
Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ
Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ предусматривает либо учреждение должностным лицом подобной организации, либо участие в ее управлении. Обязательно наличие законодательного запрета для должностного лица на подобные действия.
Учреждение организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность – это действия по ее созданию, в том числе действия по ее государственной регистрации в качестве юридического лица. Например, утверждение устава.
Участие в управлении организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность – это участие в единоличном или коллегиальном органе управления. Например, в качестве руководителя, члена совета директоров, члена правления и т д.
Вышеуказанные действия через «посредника», доверенное лицо, лишь маскирует действия должностного лица, осуществляет сокрытие истинной роли должностного лица.
Но самый главный критерий, когда при вышеперечисленных действиях должностное лицо могут привлечь к уголовной ответственности – это предоставление должностным лицом данной организации неких «преференций». Например, льгот, любых преимуществ, перед конкурентами, покровительство в любой форме.
Когда отсутствует этот главный критерий, то действия должностного лица представляют собой не преступление, а лишь дисциплинарный проступок, выразившийся в нарушении запрета на учреждение организации либо участие в ее руководстве.
Следует понимать, что обвинение легко может доказать все, кроме предоставления должностным лицом организации «преференций». Как правило, по этому составу преступления – это главная линия защиты. Покровительство – вообще оценочное понятие.
Вторая, менее «популярная» стратегия защиты — это отсутствие какого – либо отношения должностного лица к организации.
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 289 УК РФ может выражаться только в форме прямого умысла. Это означает, что должностное лицо все понимает, осознает, и то, что действует незаконно, и что существует запрет, и то, что оно так действовать не должно, но использует таким образом свои должностные полномочия, совершает вышеуказанные действия. Предусмотренные объективной стороной преступления.
Субъектом преступления может быть только вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, являющееся должностным лицом, которому законодательно запрещено совмещать свою профессиональную деятельность с предпринимательской.