Противодействие нарушению прав при ознакомлении с материалами уголовного дела. Такое возможно? Как? Каким образом? Как воспрепятствовать этому «беспределу»? Грамотными и профессиональными действиями! Знанием закона! Умением пользоваться своими правами! Читайте, запоминайте! Действуйте! Я очень рад, что внес свои «пять копеек» в Вашу борьбу! Вместе мы сила!
Защитник в ходе предварительного расследования
Имеет право знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием его подзащитного, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подзащитному (п. 6 ч. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» и п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).
Защитник по окончании предварительного расследования
Имеет право знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (п. 6 ч. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» и п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).
Следует понимать
Что не является ознакомлением выписывание сведений, снятие копий, в том числе с помощью технических средств. Это разные действия. Защитник может ознакомиться с материалами уголовного дела и одновременно не снимать копий, не делать выписок, и наоборот.
Защитник вправе сразу после проведения следственного действия со своим и участием его подзащитного снять копию протокола данного следственного действия. Надо иметь в виду, что разглашение государственной и иной охраняемой законом тайны недопустимо. Запрещая это, следователь нарушает закон, его действия могут быть обжалованы в порядке ст. 125 УПК РФ, в протоколе необходимо сделать запись о нарушении прав.
В соответствии с:
— ч.1 ст. 11 УПК РФ — суд, прокурор и следователь лица обязаны обеспечить адвокату-защитнику возможность осуществления его профессиональных прав.
— п.7 ч.3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» — адвокат вправе совершать иные действия (помимо указанных в ч.3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре»), не противоречащие законодательству Российской Федерации.
— п. 11 ч.1 ст. 53 УПК РФ — адвокат-защитник вправе использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты.
Нормативного акта, содержащего запрет адвокату снимать копии с документов, с которыми адвокат вправе знакомиться, нет.
В Постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П указано: «Отказ защитнику в ознакомлении с материалами следствия, которые были добыты с участием подозреваемого или стали ему известны иным образом до признания его подозреваемым, как и ограничение права защитника выписывать из материалов, с которыми он был ознакомлен до окончания следствия, любые сведения и в любом объеме не имеют разумного основания, не могут быть оправданы интересами следствия или иными конституционно значимыми целями, допускающими соразмерные ограничения прав и свобод (ст. 55 ч. 3 Конституции Российской Федерации)».
Аналогичные вышеприведенным доводы содержатся в Определении Конституционного суда РФ от 12 мая 2003 г. № 173-О.
Когда избрание меры пресечения «в помощь»…
Следователи никогда не знакомят защитника с материалами, представленными в суд в обоснование необходимости избрания меры пресечения в виде заключения под стражу либо продления срока содержания под стражей.
Данное ходатайство подается в суд в последний момент, зачастую позже установленного законом минимального срока. Защитнику необходимо подать через экспедицию суда письменное ходатайство об ознакомлении с этими материалами, их копировании, а если этого сделать он не успел, узнал о назначении данного заседания внезапно — заявить о том же устное ходатайство в ходе заседания.
Суд обязательно сделает перерыв, часа времени будет вполне достаточно. Именно при ознакомлении с материалами, представленными в суд в обоснование необходимости избрания меры пресечения в виде заключения под стражу либо продления срока содержания под стражей защитник имеет возможность увидеть многие материалы уголовного дела до окончания его расследования и выполнения ст. ст. 216 -217 УПК РФ.
Суд не вправе отказать подозреваемому или обвиняемому, а также их защитникам в удовлетворении такого ходатайства, поскольку затрагиваются права и свободы лиц, в отношении которых решается вопрос об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении срока содержания под стражей.
В обоснование всегда можно сослаться на:
— Решение ЕСПЧ по делу «Николова против Болгарии»: равенство сторон не будет обеспечено, если адвокату не предоставлен доступ к тем документам в следственном деле, которые существенны для эффективного опровержения законности содержания под стражей его клиента (Nikolova v. Bulgaria judgment of 25 March 1999, Reports of Judgment and Decisions 1999;
— п. 11 ППВС РФ «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» от 5 марта 2004 г. № 1 «Если при решении вопроса об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу (ст. 108 УПК РФ) или о продлении срока содержания под стражей (ст. 109 УПК РФ) будет заявлено ходатайство об ознакомлении с материалами, на основании которых принимается решение, суду надлежит руководствоваться ст. 45 Конституции Российской Федерации, гарантирующей государственную защиту прав и свобод человека и гражданина.
В случае если следователь не предоставляет для ознакомления постановление о возбуждении уголовного дела в обоснование всегда можно сослаться на:
— п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК РФ, подозреваемый вправе знать, в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела, копию протокола задержания, копию постановления о применении к нему меры пресечения, а на основании п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК РФ обвиняемый вправе знать, в чем он обвиняется;
Толкование КС РФ
— Определение Конституционного Суда РФ от 12 мая 2003 г. № 173-О, «ст. 24 (ч. 2) Конституции Российской Федерации обязывает органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностных лиц обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом.
В силу непосредственного действия названной конституционной нормы любая затрагивающая права и свободы гражданина информация (за исключением сведений, содержащих государственную тайну, сведений о частной жизни, а также конфиденциальных сведений, связанных со служебной, коммерческой, профессиональной и изобретательской деятельностью) должна быть ему доступна, при условии, что законодателем не предусмотрен специальный правовой статус такой информации в соответствии с конституционными принципами, обосновывающими необходимость и соразмерность ее особой защиты.
Поскольку в соответствии со ст. 55 (ч. 3) Конституции Российской Федерации ограничения права граждан на доступ к информации могут быть установлены только законом, а п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК РФ и п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК Российской Федерации не содержат каких-либо указаний на необходимость введения подобных ограничений в отношении обвиняемого и его защитника, применение названных норм должно осуществляться в соответствии с приведенными правовыми позициями»;
— Постановление от 27 июня 2000 г. № 11-П Конституционный суд РФ указал, что «по буквальному смыслу положений, закрепленных в статьях 2, 45 и 48 Конституции Российской Федерации, право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу, независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность…, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность».
Развитие этой позиции приводит к выводу о том, что возбуждение уголовного дела в отношении неустановленного лица не может препятствовать ознакомлению лица, привлекаемого по данному делу в качестве подозреваемого и (или) обвиняемого, с постановлением о возбуждении уголовного дела.
В случае если следователь предоставляет для ознакомления не подшитые и не пронумерованные материалы уголовного дела, в обоснование всегда можно сослаться на:
— ч. 1 ст. 217 УПК РФ — После выполнения требования статьи 216 настоящего Кодекса следователь предъявляет обвиняемому и его защитнику подшитые и пронумерованные материалы уголовного дела, за исключением случаев, предусмотренных частью девятой статьи 166 настоящего Кодекса.
В случае если следователь предоставляет для ознакомления материалы уголовного дела без описи, нумерация материалов дела выполнена карандашом, т.е. способом, позволяющим изменить содержание записей и удалить их, в обоснование всегда можно сослаться на:
— п.7 ч.3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» — адвокат вправе совершать иные действия (помимо указанных в ч.3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре»), не противоречащие законодательству Российской Федерации.
В случае если следователь по окончании предварительного расследования игнорирует ходатайство, под различными предлогами, «уловками», не предоставляет права снять копии с материалов уголовного дела:
— п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ — С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе… знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
— п.6 ч.3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» — адвокат вправе фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
— п.7 ч.3 ст. 6 ФЗ и п. 11 ч.1 ст. 53 УПК РФ — адвокат-защитник вправе использовать иные, не запрещенные законодательством РФ, средства и способы защиты.
В случае если следователь по окончании предварительного расследования игнорирует ходатайство, под различными предлогами, «уловками», не предоставляет права ознакомления с вещественными доказательствами, запрещает их фотографирование:
— п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ — С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
— ч.1 ст. 217 УПК РФ — Для ознакомления предъявляются также вещественные доказательства и по просьбе обвиняемого или его защитника фотографии, материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь выносит об этом постановление;
— п.6 ч.3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре» — адвокат вправе фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
— п.7 ч.3 ст. 6 ФЗ и п. 11 ч.1 ст. 53 УПК РФ — адвокат-защитник вправе использовать иные, не запрещенные законодательством РФ, средства и способы защиты;
— п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ — С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе… знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.
В случае если следователь игнорирует ходатайство, не выдает защитнику копии и выписок из материалов уголовного дела:
— п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ — С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе… знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
— Определение Конституционного Суда РФ от 7 ноября 2008 г. N 1029-О-П «положение части второй статьи 217 УПК Российской Федерации, … не может рассматриваться как позволяющее изымать и хранить при уголовном деле все сделанные обвиняемым и его защитником копии документов и выписки, независимо от того, затрагиваются ли в них сведения, составляющие государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, — за исключением случая, когда все материалы уголовного дела мотивированным решением признаются секретными»;
— Постановление Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г. N 8-П: «Законодатель вправе устанавливать и иные способы защиты государственной тайны в уголовном судопроизводстве, которые, однако, должны носить уголовно-процессуальный характер и быть соизмеримыми как со значимостью охраняемой тайны, так и с правовым статусом соответствующих участников уголовного процесса».
В случае если следователь устанавливает необоснованные ограничения во времени ознакомления с материалами уголовного дела:
— п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ — С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
— п. «b» ч.3 ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод — каждому обвиняемому должны быть предоставлены достаточное время и возможности для защиты;
— ст. 11 и 16 УПК РФ — каждому обвиняемому должны быть предоставлены достаточное время и возможности для защиты;
— ч. 3 ст. 217 УПК РФ — Обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления с материалами уголовного дела. Если обвиняемый и его защитник, приступившие к ознакомлению с материалами уголовного дела, явно затягивают время ознакомления с указанными материалами, то на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 125 настоящего Кодекса, устанавливается определенный срок для ознакомления с материалами уголовного дела. В случае, если обвиняемый и его защитник без уважительных причин не ознакомились с материалами уголовного дела в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании производства данного процессуального действия, о чем выносит соответствующее постановление и делает отметку в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.
В случае если следователь игнорирует ходатайство, не вручает копию обвинительного заключения или обвинительного акта:
— ч. 2 ст. 222 УПК РФ — Копия обвинительного заключения с приложениями вручается прокурором обвиняемому. Копии обвинительного заключения вручаются также защитнику и потерпевшему, если они ходатайствуют об этом;
— ч. 3 ст. 226 УПК РФ — Копия обвинительного акта с приложениями вручается обвиняемому, его защитнику и потерпевшему в порядке, установленном статьей 222 настоящего Кодекса.
Как же всему этому произволу необходимо противостоять? Какие эффективные действия кроме подачи жалобы в суд в порядке ст. 125 УПК РФ необходимо предпринять на месте?
— вручить при вступлении в дело наряду с ордером ходатайство о вступлении в дело в котором указать кому оно адресовано, чьи интересы и по какому уголовному делу адвокат уполномочен защищать, просьбу адвоката предоставить ему для ознакомления в порядке п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ постановление о возбуждении уголовного дела, протокол допроса подозреваемого, постановление об избрании меры пресечения, протоколы всех следственных действий, которые проводились с подзащитным, просьба о предоставлении адвокату копий процессуальных документов, которые в соответствии с УПК РФ должны быть вручены защитнику, просьбу о проведении всех следственных и процессуальных действий с подзащитным только при участии соответствующего адвоката, просьбу о заблаговременном извещении о дате, времени и месте проведения следственных и процессуальных действий, просьбу о приобщении ходатайства к материалам уголовного дела;
— не подписывать протокол об ознакомлении с материалами уголовного дела до устранения нарушений;
— не подписывать график ознакомления с материалами уголовного дела, предлагаемый следователем поскольку он не имеет под собой нормативной основы;
— заполнить протокол об ознакомлении с материалами уголовного дела карандашом, при этом указать, что материалы уголовного дела пронумерованы тоже карандашом;
— составить опись материалов уголовного дела и приобщить ее к протоколу ознакомления с материалами дела.
Необходимо помнить:
— ч.4 ст.215 УПК РФ
В случае неявки защитника для ознакомления с материалами уголовного дела по истечении 5 суток следователь вправе предложить обвиняемому избрать другого защитника или при наличии ходатайства обвиняемого принимает меры для замены защитника. Если обвиняемый отказывается от назначенного защитника, то следователь предъявляет ему материалы дела для самостоятельного ознакомления, то есть без участия защитника, за исключением случаев, когда его участие обязательно (ст. 51 УПК);
— ст. 217 УПК РФ
Ознакомление со всеми материалами уголовного дела — право обвиняемого, значение его не всегда в достаточной мере осознается им, поэтому, не придавая иногда значения важности этого права, он может отказаться от ознакомления с материалами дела, либо читает их выборочно, невнимательно.
Защитник обязан разъяснить своему подзащитному необходимость ознакомления со всем делом, аудио- и видеозаписями, если таковые производились во время предварительного следствия.
Материалы дела лучше изучать как совместно, так и раздельно. Рационально заранее сделать выписки из материалов уголовного дела, а во время свидания наедине обсудить и решить вопрос о возможных ходатайствах.
Раздельное изучение дела допустимо лишь в случае согласия на то подзащитного и невозможно, если подзащитный несовершеннолетний, страдает физическими или психическими недостатками, которые препятствуют знакомиться с материалами дела, подзащитный неграмотен.
Ст. 217 УПК РФ регламентирует права защитника при ознакомлении со всеми материалами дела. В п. 3 сказано, что они не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления со всеми материалами дела.
О затягивании…
Вместе с тем, если содержащийся под стражей обвиняемый и его защитник явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для ознакомления.
Если ознакомление с делом продолжается несколько дней, следователь составляет график (не предусмотрен законом). В ст. 119 УПК предусмотрено право защитника заявлять ходатайства как устно, так и письменно. При этом устные ходатайства заносятся в протокол, а письменные приобщаются к делу со ссылкой об этом в протоколе.
Особенности…
Приступая к изучению материалов дела, следует обратить внимание, чтобы оно было подшито, пронумерованы листы и составлена опись. Начинать изучение предпочтительнее с постановления о привлечении в качестве обвиняемого, копия которого, впрочем, вручается (п. 8 ст. 172 УПК), затем изучается следующий за ним протокол допроса обвиняемого и затем уже изучаются все материалы дела по порядку так, как они помещены в деле.
Все выписки из материалов дела должны быть с указанием листа дела, тома, даты проведения следственного действия, иногда важно и время его проведения, кем проводилось, участвовал ли при этом адвокат.
Законодатель предусмотрел возможность копировать материалы дела при помощи технических средств, но за счет стороны защиты. Участие защитника на стадии ознакомления с материалами уголовного дела, в том числе подача необходимых ходатайств, оспаривание действий следователя, копирование материалов уголовного дела имеет важное практическое значение для участия защитника при рассмотрении уголовного дела по существу.
«Палка о двух концах»…
Не оспаривая действия следователя, трудно будет объяснить суду свое бездействие в ходе следствия, но и необходимо помнить, что, указав следователю на его ошибки, возможен вариант их «исправления» на досудебной стадии и использовать их при защите обвиняемого будет впоследствии невозможно.