Как грамотно написать кассационную жалобу? Речь о доводах по переквалификации со ст. 228.1 УК РФ на ст. 228 УК РФ. Читайте, изучайте!
Задачи и особенности кассации
Кассационная жалоба должна выявить ошибочность и неверность выводов суда апелляционной инстанции. Раз вы читаете эту статью моего сайта, значит апелляционная инстанция ваши доводы по переквалификации со ст. 228.1 УК РФ на ст. 228 УК РФ «не услышала».
Постараюсь донести до вас некоторые свои мысли, нюансы написания кассационной жалобы по делам, где лицо осуждено по ст. 228, 228.1 УК РФ.
Особенность кассации в том, что УПК РФ не содержит конкретных требований, определяющих законность, обоснованность, мотивированность апелляционного решения. Все на что он «сподобился» — это в ч.4 ст. 289.28 УПК РФ указать, что суд апелляционной инстанции в апелляционном решении (приговоре, определении, постановлении) обязан указать мотивы принятого им решения, основания, по которым приговор признается законным, обоснованным, справедливым, а жалоба или представление – не подлежащими удовлетворению.
Мотивы и основания
Они должны присутствовать в любом судебном решении. Оценивать апелляционное решение нужно на предмет его законности, обоснованности, мотивированности. Это конечно пробел в законе, на который обратил внимание даже КС РФ.
КС РФ разъяснил в Определении № 2799-0 от 23.12. 2014 года, в Постановлении № 4-П от 03.05.1995 года, в определениях от 08.07.2004 года, от 25.01.2005 года, от 12.11.2008 года, от 22.01.2014 года, и т.д., что положения ст. 389.28 УПК РФ обязывают суд апелляционной инстанции в своем решении изложить доводы лица, подавшего жалобу или представление, возражения других лиц, участвующих в заседании суда апелляционной инстанции, мотивы принятого решения, основания, по которым приговор признается законным, обоснованным, справедливым, а жалоба или представление – не подлежащими удовлетворению.
Все вышеизложенное необходимо «реализовать» для соблюдения принципа законности в уголовном судопроизводстве, предусмотренном ч. 4 ст. 7 УПК РФ.
Подобные разъяснения дал и ВС РФ в п. 22 ПП ВС РФ № 26 «О применении норм УПК РФ, регламентирующих производство в апелляционной инстанции» от 27.11.2012 года. Он указал, что при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке решение суда об оставлении приговора без изменения, жалобы или представления – должно быть мотивированно.
Прямое действие ч.4 ст. 7 УПК РФ (решение суда должно быть законным, обоснованным, мотивированным) распространяется и на решение апелляционной инстанции. Согласно ст. 389.9 УПК РФ в апелляции проверяется законность, обоснованность мотивированность решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы или представления.
В соответствии с ст. 389.28 УПК РФ в апелляционном решении указываются краткое изложение доводов жалобы или представления, мотивы и основания принимаемого по в апелляции решения.
Из прочтения апелляционного решения должно быть понятно, почему судебная коллегия пришла к выводу, что приговор законный, обоснованный, мотивированный, справедливый.
О фактуре
Нельзя произвольно не удовлетворить жалобу, приговор оставить без изменений. Нужна фактура, мотивы. Мотивировка! Которая должна основываться на конкретных обстоятельствах, на фактуре.
Эти конкретные обстоятельства должны быть отражены в материалах уголовного дела, в представленных сторонами в апелляцию дополнительных материалах. Они должны быть.
Нет их в реальности, в решении апелляции? Указываем в своей кассационной жалобе, что апелляционное решение не соответствует, такие-то требования УПК РФ апелляционной инстанцией не выполнены.
Указываем, что в решении апелляционной инстанции в нарушении этих требований УПК РФ отсутствует изложение указанных законом сведений, также не рассмотрены доводы апелляционной жалобы. И далее указываем фактуру.
Резюмируем
Суд апелляционной инстанции и т.д. Суд апелляционной инстанции ограничился лишь выводом о том, что доводы (те, что в нашей жалобе) уже были рассмотрены судом первой инстанции, чем фактически уклонился от рассмотрения апелляционной жалобы.
При таких обстоятельствах апелляционное определение нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене, дело передаче на новое апелляционное рассмотрение. Доводы жалобы о несогласии с приговором по существу подлежат проверке при новом рассмотрении дела в апелляционном порядке.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ апелляционное определение такого-то суда от такого-то числа в отношении того-то отменить, передать дело на новое апелляционное рассмотрение в такой-то суд иным составом суда.
Обычно не бывает такого, чтобы апелляционная инстанция игнорировала все доводы жалобы. Возможно один довод, несколько, но так чтобы все – большая редкость. Как правило апелляционная инстанция их не игнорирует, а рассматривает формально.
Формальное рассмотрение
Формально – это значит, что в решении указана позиция апелляции по доводам жалобы, но нет никакого (надлежащего) опровержения необоснованности доводов жалобы. Эта формальная позиция апелляции по-другому в кассационных решениях называется «произвольно изложенная».
В соответствии со ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу. Проще говоря – проверяет правильность применения ими норм УК РФ и УПК РФ.
Согласно ст. 389.28 УПК РФ апелляционное определение должно содержать кроме краткого изложения доводов жалобы еще и мотивы принятого апелляцией решения, естественно с указанием оснований, по которым доводы жалобы признаны необоснованными.
Отсутствие мотивировки
Нет мотивировки в решении? Указываем в своей кассационной жалобе, что апелляционное решение по такому-то уголовному делу не соответствует нормативным требованиям, поскольку в нем суд апелляционной инстанции привел доводы апелляционной жалобы, но в полном объёме их не рассмотрел, в своем определении не привел мотивов принятого решения.
Далее, как и в предыдущий раз, указываем в жалобе фактуру. Остались не рассмотрены те-то доводы, не представлено доказательств того-то (например, нет доказательств умысла на приобретение или на сбыт). Указываем, что суд апелляционной инстанции ограничился лишь общими формулировками.
Тем не менее, с в нарушение требований ч. 4 ст. 7 и ст. 389.28 УПК РФ суд апелляционной инстанции не привел мотивов, опровергающих доводы апелляционной жалобы, не обосновал такие-то свои выводы.
Изложенное свидетельствует о том, что суд апелляционной инстанции не в полной мере выполнил свои процессуальные обязанности по проверке законности и обоснованности обжалуемого приговора.
Вывод
Эти нарушения повлияли на исход дела. В связи с чем апелляционное определение нельзя признать законным, в силу ст. 401.15 УПК РФ оно подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого суду апелляционной инстанции надлежит устранить допущенные нарушения закона, проверить в полном объёме доводы апелляционной жалобы, дать им надлежащую оценку с указанием мотивов принятого решения.
Как поступит кассация?
Не надо придумывать «велосипед». Нужно в своей жалобе употреблять выдержки, определения, понятия, которые обычно использует в своих определениях суд кассационной инстанции.
Кассация в случае отмены апелляционного определения не будет указывать свою оценку доводам жалобы о квалификации, о недоказанности умысла, о наличии провокации. Все это должно стать предметом разбирательства в апелляционной инстанции.
Она будет только оценивать выводы апелляции на предмет законности, обоснованности, мотивированности при ее оценке выводов суда первой инстанции, отраженных в приговоре. И все!
Имеет права кассация признать выводы апелляции неверными, неполными, ошибочными? Да! И это все!
О противоречивости доказательств
Отдельно нужно акцентировать внимание кассации на противоречивость доказательств. Это означает, что какие-то из них недостоверны. Нельзя класть в основу приговора недостоверные доказательства.
Об описательно-мотивировочной части приговора
Разбираем ее «на молекулы»! В силу ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным, мотивированным, справедливым. Таковым он признается, если он постановлен в соответствии с требованиями УК РФ и УПК РФ.
Согласно ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать в том числе и описание самого деяния, признанного судом доказанным, и место, время, способ совершения, форму вины, мотивы, цель, последствия, а главное – доказательства.
Доказательства, на которых основаны выводы суда. Мотивы, по которым суд признал достоверными, относимыми и допустимыми одни доказательства и отверг другие.
В описательно-мотивировочной части приговора должна быть дана оценка всем исследованным в судебном следствии доказательствам, как изобличающим подсудимого, так и оправдывающим.
Это узаконено в п.3, 4 ч. 1 ст. 305 УПК РФ, в ст. 307 УПК РФ. Подобные разъяснения дает и ВС РФ в п.6 ПП ВС РФ № 55 от 29.11.2016 года «О судебном приговоре».
Указываем в жалобе, что судебные решения, (не только апелляционное определение обжалуется, но и приговор), указанным требованиям не отвечают. Далее «расписываем» фактуру. Пишем в жалобе, что апелляцией оставлены без внимания те-то доводы, выводы апелляции являются немотивированными, противоречащими требованиям п. 7 ч. 3 ст. 389.28 УПК РФ.
Эти нарушения уголовно-процессуального закона существенные (повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного, справедливого приговора в соответствии со ст. 389.16 УПК РФ), оставлены без внимания апелляцией, не устранены ей.
Апелляция должна была направить уголовное дело на новое рассмотрение, так как все эти нарушения не могли быть устранены в ходе апелляционного рассмотрения, это прерогатива суда первой инстанции (п.19 ПП ВС РФ №26 от 27.11.2012 года «О применении норм УПК РФ, регулирующих производство в апелляционной инстанции»).
Что нам делать, что просить у кассации?
Просим кассацию вернуть уголовное дело в апелляцию для нового рассмотрения апелляционной жалобы, руководствуясь ст.ст. 401,1 и 401,15 УПК РФ.
В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения в кассационном порядке является наличие существенных нарушений, повлиявших на исход дела.
Кроме того, кассация вправе выявить новые нарушения, которые не указаны в жалобе, не выявлены апелляцией.
Если хотите изучить все нюансы защиты по ст.ст. 228, 228.1 УК РФ, то переходите по ссылкам…
Переквалификация со ст. 228.1 УК РФ на ст. 228 УК РФ. Основания. Доводы апелляционной жалобы
Защита по наркотикам (раздел сайта, который ответит на все ваши вопросы)
Обжалование приговора. Апелляция, кассация, надзор (раздел сайта, посвященный обжалованию приговора)