На вопрос как заявляется ходатайство об исключении доказательства законодатель отвечает в ст. 235 УПК РФ. В ней указано, что стороны вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства.
Понятно, что кроме как стороне защиты больше никому не нужно заявлять подобных ходатайств. При заявлении ходатайства его копия передается другой стороне в день представления ходатайства в суд.
Что должно быть отражено в ходатайстве?
Конечно же само доказательство, об исключении которого ходатайствует сторона. И основания для исключения доказательства, предусмотренные УПК РФ, и обстоятельства, обосновывающие ходатайство.
Как суд рассматривает ходатайство?
Суд может допросить свидетеля, может приобщить к уголовному делу документ, указанный в ходатайстве. Может, но не обязан. Поэтому нужно заявлять ходатайство о допросе свидетеля, явка которого обеспечена вами, приобщать к ходатайству документы в качестве приложения, максимально подробно (в рамках разумного) отражать их содержимое в самом ходатайстве.
Когда одна из сторон возражает против исключения доказательства (это будет гособвинитель), судья может огласить протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся в уголовном деле и (или) представленные сторонами. Опять может (вправе) но не обязан!
О свидетелях
Да, можно ходатайствовать о допросе свидетелей, которые дадут показания в подтверждение доводов ходатайства. Понятно, что суд скорее всего откажет. Но имейте в виду, что законодатель предусмотрел право допросить свидетеля только суду. Не вам! Не гособвинителю! Только суд может задавать ему вопросы!
Важный момент!
При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство.
Понятно, что гособвинитель ничего опровергать не будет, эта норма закона «мертвая», а суд «не заметит» что никакого опровержения не было, при этом скорее всего в ходатайстве откажет. Будьте к этому готовы. Всегда нужно «просчитывать» целесообразность указания суду на недопустимость доказательства в начале процесса, или уже в прениях. Тут есть о чем подумать.
«Фантастический вариант»
Когда суд принял решение об исключении доказательства, то данное доказательство теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения, а также исследоваться и использоваться в ходе судебного разбирательства.
«Обычный вариант»
Суд посчитает ходатайство преждевременным, не будет его рассматривать, в конечном итоге вообще о нем «забудет» …
Особенности
Когда уголовное дело рассматривается судом с участием присяжных заседателей, то стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, исключенного по решению суда. Нарушение этого правила с большой вероятностью повлечет отмену приговора. Будьте готовы, что гособвинитель может так поступить намеренно.
Как издевка звучит ч. 7 ст. 235 УПК РФ, о том, что при рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым. Один то раз «невозможно», что уж там…