Что значит двойная защита? Как действовать при этих обстоятельствах защитнику по назначению, защитнику по соглашению и его подзащитному? Читайте!
Двойная защита — это ситуация, когда у подзащитного появляется защитник по назначению (защитник был назначен АП по заявке должностного лица), хотя у него уже есть защитник по соглашению (подзащитный либо доверитель, скорее всего родственник подзащитного, находящегося под стражей, заключил соглашение, проще говоря договор).
Это недопустимо в случаях, когда подзащитный не отказался от помощи имеющегося у него защитника по назначению и отказался от помощи назначенного защитника.
Важно помнить!
Адвокат по назначению не вправе принимать поручение на защиту по назначению против воли подсудимого, если в процессе участвует защитник по соглашению! Есть ли исключение из этого правила?
Есть, когда участвующий в деле надлежаще уведомленный защитник по соглашению в течение пяти суток не является. Это злоупотребление правом на защиту, препятствующее суду справедливо и в разумные сроки рассмотреть дело, может выражаться не только в преднамеренных срывах защитниками по соглашению судебных заседаний.
Бывает, что защитники по соглашению противодействуют рассмотрению дела при постоянной обеспеченности подсудимого выбранными им и безукоризненно соблюдающими процессуальные нормы защитниками. Эти защитники сменяют друг друга в связи с расторжением подсудимым прежних соглашений и заключением новых.
В любом случае для защитника по назначению важно удостовериться — прошел ли срок в пять суток либо нет. Есть мотивированное постановление, в котором злоупотребление правом на защиту расписано «от и до», нет сомнений в мотивированности и обоснованности постановления – адвокат по назначению может остаться в деле. Варианта два, решать ему.
Покинув судебное заседание без разрешения председательствующего, адвокат по назначению гарантировано получит жалобу в адвокатскую палату от судьи. Поведение покинувшего судебное заседание защитника в жалобе будет расценено как нарушение регламента судебного заседания, как проявление неуважения к судебной власти.
Главное – действовать только в интересах подсудимого, заботиться о соблюдении его прав, соблюдать рекомендации АП и ФПА.
Были случаи, когда защитник удалялся, рассматривалось дисциплинарное производство по «судейской жалобе»? Да, были. Поступает «частник» (частное постановление), у руководства АП есть обязанность возбудить и рассмотреть дисциплинарное производство. Процедура малоприятная, но я не помню реальных случаев, чтобы адвокатов наказывали за уход при таких обстоятельствах.
Что делать назначенному защитнику?
Адвокатское сообщество разработало массу рекомендаций для защитника назначенца. Он должен отказаться от защиты, но это подразумевает соблюдение определенной процедуры.
Прежде всего нужно понять, что если защитник назначен в соответствии с установленным порядком назначения, то он ни в чем не виноват. Он обязан соблюсти массу требований, иначе дисциплинарное производство ему «обеспечено», потратить свое время, естественно он не должен вступать в дело, за все его «хлопоты» ему никто ничего не заплатит.
Виновато должностное лицо, которое правдами и неправдами пытается нарушить право на защиту обвиняемого/подозреваемого/подсудимого.
В случае ситуации двойной защиты назначенный защитник должен…
- Подать ходатайство следователю об отказе, который должен его незамедлительно рассмотреть путем вынесения мотивированного постановления в письменной форме.
- При отказе в рассмотрении ходатайства защитник должен подать следователю письменное ходатайство о рассмотрении заявления подозреваемого/обвиняемого об отказе от его помощи.
Если подозреваемый/обвиняемый отказался от защитника по назначению, ему нужно все разъяснить, вплоть до того, что помочь ему письменно заявить заявление об отказе от него.
- При отказе в рассмотрении этого ходатайства защитник должен заявить о невозможности его участия в процессуальном действии и покинуть место его производства.
Необходимо обратиться к следователю или суду с письменным заявлением, в котором разъяснить, что требование подозреваемого/обвиняемого не является вынужденным и причиняющим вред его законным интересам, сложившаяся ситуация нарушает его права и свободы, поэтому адвокат не вправе продолжать участвовать в судопроизводстве против воли обвиняемого, заявляет о вынужденным выходе из процесса и покидает место выполнения процессуальных действий.
- При нерассмотрении ходатайства защитника он должен незамедлительно обжаловать бездействие следователя в соответствии с гл. 16 УПК РФ.
- Если вышеупомянутое ходатайство было рассмотрено следователем, но в его удовлетворении было отказано, то защитник должен продолжить участвовать в деле.
Однако, если подозреваемый/обвиняемый отказался от назначенного защитника, а следователь игнорирует его заявление об отказе от назначенного защитника, то адвокат не вправе осуществлять защиту.
Отказ от назначенного защитника не должен быть вынужденным и причиняющим вред законным интересам обвиняемого/подозреваемого.
- Что делать назначенному защитнику, если подозреваемый/обвиняемый желает, чтобы назначенный защитник оказывал ему помощь, но у него есть защитник по соглашению, от услуг которого он не отказался, но доверитель расторг соглашение?
Защитник по соглашению не будет осуществлять его защиту, у него нет оснований, а защитник по назначению должен вступить в дело.
- А как поступить защитнику по назначению, если соглашение с адвокатом по соглашению расторгнуто, но подозреваемый/обвиняемый не желает, чтобы назначенный защитник оказывал ему помощь?
Да, подзащитный возражает против участия защитника по назначению, но, если следователь или суд обяжет защитника мотивированным постановлением (откажет ему в ходатайстве, например если установлен факт злоупотребления своим правом) продолжать защищать по назначению, то он должен продолжить свое участие.
Также отказ от назначенного защитника не обязателен, когда:
а) подозреваемый/обвиняемый является несовершеннолетним,
б) когда подозреваемый/обвиняемый совершеннолетний, но в силу своих физических или психических недостатков не может сам осуществлять свое право на защиту,
в) когда подозреваемый/обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство,
г) когда подозреваемому/обвиняемому впоследствии может быть назначена смертная казнь.
- Защитник по назначению всегда обязан выяснить причину отказа от его помощи. Также необходимо убедиться, что волеизъявление подозреваемого/обвиняемого является свободным, добровольным и нет причин для признания такого отказа вынужденным и причиняющим вред его законным интересам.
- В сложной этической ситуации защитник имеет право обратиться в совет палаты за разъяснением, в котором ему не может быть отказано. Поддержка совета региональной адвокатской палаты позволит адвокату увереннее противостоять нарушению прав и законных интересов подозреваемого/обвиняемого и избежать возможного дисциплинарного производства.
Особенности вступления в дело адвоката по назначению на досудебной стадии
- Он не должен приступать к участию в процессуальном действии до свидания с подзащитным в условиях конфиденциальности без ограничения во времени в разумных пределах.
При отказе – он должен заявить ходатайство о необходимости отложения процессуального действия на разумный срок для обеспечения свидания, обеспечить надлежащую фиксацию заявленного ходатайства.
В ходе свидания, помимо выработки линии защиты, адвокат должен разъяснить задержанному лицу право настаивать на участии приглашенного (им, его родственниками) защитника, возможности отложения, в связи с этим процессуального действия (судебного заседания), право отказа от защитника по назначению и его отвода.
Когда задержанное лицо выразило желание пригласить адвоката по соглашению, адвокат по назначению должен ходатайствовать об отложении процессуального действия до истечения, предусмотренного ст. 50 УПК РФ срока в 24 часа с момента задержания.
- Он не должен приступать к участию в процессуальном действии до ознакомления с материалами уголовного дела (полностью либо в доступном объеме, исходя из стадии вступления в дело).
При отказе – он должен заявить ходатайство о необходимости отложения процессуального действия на разумный срок для обеспечения ознакомления с материалами дела, обеспечить надлежащую фиксацию заявленного ходатайства.
- Надлежащая форма фиксации заявленного ходатайства – письменная, с отметкой о принятии. Если следователь отказывается принять ходатайство можно вручить его руководству, либо дежурному под регистрацией в КУСП.
- В случае отказа в удовлетворении вышеуказанных ходатайств либо их нерассмотрении адвокат не может участвовать в процессуальном действии, должен и обжаловать действия (в случае отказа) и бездействие (в случае нерассмотрения ходатайств).
В случае нерассмотрения следователем ходатайств о предоставлении конфиденциального свидания с подзащитным либо ознакомлении с материалами дела согласно ст. 53 УПК РФ, отвода защитника по назначению либо отказа от него, ходатайства об обеспечении возможности явки приглашенного защитника, защитнику по назначению рекомендуется прекратить свое участие в деле до разрешения указанных ходатайств следователем.
Защитнику по назначению в данной ситуации рекомендуется:
а) покинуть место проведения процессуального действия,
б) обжаловать бездействие следователя,
в) сообщить о произошедшем в адвокатскую палату и ждать от АП рекомендаций.
- При неявке защитника по соглашению для проведения процессуального действия защитник по назначению не вправе приступать к участию в процессуальном действии до истечения срока в пять суток со дня уведомления защитника по соглашению.
Необходимо достоверно удостоверится как в надлежащем уведомлении, так и в сроке, легче всего для этого связаться с адвокатом по соглашению. Если адвокат по соглашению сообщил, что он не был уведомлен либо он «уложится в срок», то адвокат по назначению должен ходатайствовать об отложении процессуального действия.
Если связаться с адвокатом по соглашению невозможно, также нужно ходатайствовать об отложении процессуального действия для надлежащего уведомления адвоката по соглашению, обеспечив надлежащую фиксацию заявленного ходатайства.
Как правило, следователь не может предоставить неопровержимого доказательства надлежащего уведомления адвоката по соглашению.
При отказе в удовлетворении ходатайства об отложении следственного действия необходимо разъяснить подозреваемому/обвиняемому право отказаться от адвоката по назначению либо от адвоката по соглашению. Его решение лучше всего иметь защитнику по назначению в письменной форме, дабы «подготовиться» к возможному дисциплинарному производству.
Адвокат по назначению вступает в дело, когда подозреваемый/обвиняемый письменно отказался от участия адвоката по соглашению и не возражает против участия адвоката по назначению. Данный документ должен остаться у адвоката по назначению «как страховка», а подзащитный должен в начале следственного действия отказаться от адвоката по соглашению.
- При вступлении в дело адвоката по соглашению адвокат по назначению должен прекратить свое участие в деле. Например, в АИС АПМ есть функция, когда защитник по соглашению при заключении соглашения может внести в систему данные о своем подзащитном.
Если уже назначен защитник по назначению, более того, уже идет следственное действие и в этот момент защитник по назначению уведомляется системой о появлении защитника по соглашению, то он обязан незамедлительно разъяснить все происходящее подзащитному, взять с него письменное заявление подтверждающее это разъяснение и волеизъявление подзащитного.
Затем нужно прекратить свое участие в деле, конечно же заявить ходатайство об отложении следственного действия.
- При заявлении задержанным о незаконных действиях в отношении него до вступления защитника по назначению он должен ходатайствовать о немедленной фиксации факта нарушения (например, следов побоев) и принять все возможные процессуальные меры для устранения нарушения прав и законных интересов доверителя.
Особенности вступления в дело адвоката по назначению на судебной стадии
- Аналогично, как и на досудебной стадии, защитник по назначению при вступлении в уголовное дело на стадии судебного разбирательства должен ознакомиться со всеми материалами дела, провести конфиденциальную беседу с подсудимым на предмет выяснения его позиции либо формирования новой позиции.
- При непредоставлении судом времени для ознакомления адвокат по назначению должен заявить ходатайство о предоставлении возможности и достаточного (разумного) времени для ознакомления с материалами дела и обсуждения позиции.
Дело может быть многотомное, а подсудимый может находится в СИЗО, поэтому нужно в ходатайстве указывать необходимое время и обосновывать его.
- Если у подсудимого есть защитник по соглашению, то нужно согласовать свою позицию по возможности участия в деле. Адвокат по назначению не может принимать участие в деле против воли подсудимого.
Адвокат в соответствии с КПЭА не вправе принимать поручение на защиту против воли подсудимого и навязывать ему свою помощь в суде в качестве защитника по назначению. Когда есть в деле защитник по соглашению — отказ подсудимого от защитника по назначению является обоснованным и исключает вступление защитника по назначению в дело.
- При заявлении подсудимого об отказе от защитника по назначению (защитник по назначению должен поддержать ходатайство подсудимого) суд может его не удовлетворить.
Отказ подсудимого от защитника не обязателен для суда. Согласно ч. 3 ст. 50 УПК РФ, когда участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие суд вправе предложить пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника.
- При вынесении судом мотивированного постановления о злоупотребления правом на защиту, неотложных процессуальных действий, иных обстоятельств, вызванных необходимостью отправления правосудия в установленные сроки и во избежание нарушения прав других участников судопроизводства, защитник по назначению не вправе покинуть судебное заседание.
Самовольное оставление зала судебного заседания, в нарушение его порядка и вопреки решению суда, может быть расценено как отказ от защиты и проявление неуважения к суду. Как правило, в этом случае судья направляет «частник» в АП, возбуждается дисциплинарное производство.
- При неудовлетворении судом заявления об отказе от защитника либо отводе защитник по назначению должен продолжить осуществлять свои процессуальные полномочия, впоследствии обжаловав незаконные (по мнению подсудимого и/или защитника по назначению) действия/бездействие суда.
Непринятие судом отказа от защитника по назначению при участии наличии в деле не явившегося защитника по соглашению с учетом конкретных обстоятельств, характеризующих поведение подсудимого и защитников продиктовано необходимостью обеспечить разумные сроки производства по делу.
Угроза нарушения разумных сроков должна презюмироваться доказанным фактом злоупотребления правом на защиту, т.е. когда поведение подсудимого и/или защитника признается судом недобросовестным, ущемляющим конституционные права иных участников судопроизводства.
О чем речь? Например, о фактах неоднократных и без каких-либо оснований заявлений о замене защитника, о неявке под разными предлогами в судебное заседание. Имеются в виду действия, явно направленные на воспрепятствование нормальному ходу судебного разбирательства и указывающие на злоупотребление правом, на срыв судебного процесса.
Постановление суда, указывающие на злоупотребление правом, должно быть обоснованным и мотивированным.
- В сложной этической ситуации защитнику по назначению следует обратиться в АП для получения соответствующих компетентных рекомендаций.
- Может адвокат по соглашению не явиться по уважительной причине, когда его поведение добросовестное, когда никто своим правом не злоупотребляет? Конечно. Например, он может заболеть. В таком случае он должен официально уведомить суд о болезни, ходатайствовать об отложении судебного заседания.
Как поступит суд? Варианта как вы понимаете два. Либо удовлетворить ходатайство и отложиться, либо нет.
Если суд не был проинформирован о болезни защитника, либо был проинформирован «не официально», то возможна ситуация, когда будет приглашен защитник по назначению, будет вынесено постановление о злоупотреблении правом (категория то оценочная) и суд может постараться «прогнать» как можно быстрее судебное следствие, самое «неприятное» – допросить свидетелей без защитника по соглашению, который знает в отличие от защитника по назначению материалы дела априори лучше.
- Бывают случаи, когда суд удаляет защитника по соглашению из зала судебного заседания, фактически отстраняет от судебного разбирательства, вопреки воле подсудимого, подает заявку в АП о необходимости участия защитника по назначению.
Это нарушение прав подсудимого. Почему так поступают судьи? От безнаказанности. Обычно это их реакция на заявление защитником по соглашению мотивированного отвода суду, заявлений письменных возражений против действий председательствующего. Адвокат по соглашению лишь выполнял свою работу, но…
Следует понимать, что, когда председательствующий предупреждает защитника о том, что при каждом возражении ему будет объявлено замечание, свидетельствует не о том, что защитник нарушает порядок судебного заседания, а об оказании председательствующим давления.
В итоге, после замечаний защитнику суд его удаляет из зала судебного заседания на все время судебного разбирательства якобы за нетактичное, неуважительное поведение, за якобы попытки дестабилизировать судебный процесс.
Удаление защитника из зала судебного заседания за его позицию должно расцениваться как воспрепятствование законной деятельности адвоката и вмешательство в нее.
Постановление об удалении или отстранении защитника от участия в судебном разбирательстве, в прочем, как и любое иное, должно быть обосновано и мотивировано.
В нем должны быть указаны все обстоятельства допущенного защитником по соглашению нарушения порядка в судебном заседании, должны быть приведены конкретные факты, которые суд расценил как основания удаления.
Что в данной ситуации предпринять приглашенному защитнику по назначению? Он должен покинуть зал судебного заседания, так как есть защитник по соглашению, хоть он и удален, так как подсудимый возражает против его участия.
Что в данной ситуации предпринять защитнику по соглашению? Он должен обжаловать решение председательствующего и уведомить о случившемся АП. Также необходимо внести в АИС АПМ сведения о наличии у подзащитного защитника по соглашению, что будет препятствовать процессу назначения защитника по назначению.
- Бывают случаи, что суд дает заявку на адвоката по назначению, когда у подсудимого есть присутствующий адвокат по соглашению, и даже не один. Зачем? А так, «на всякий случай». Подсудимый и его защитники естественно возражают против участия защитника по назначению.
Они должны проконсультировать своего подзащитного, объяснить ему, как себя вести, что он должен внятно заявить председательствующему, что он возражает против участия защитника по назначению, не доверяет ему, что имеет адвоката по соглашению.
Адвокат по назначению в такой ситуации не должен принимать защиту. Подобные ситуации неоднократно случались в моей практике, мне приходилось в режиме «пит – стопа» как только приводили в зал судебного заседания разъяснять своим подзащитным, что это адвокат по назначению, он ни в чем не виноват, его присутствие инициировал суд, что нужно высказать определенным образом свое отношение.
Округлив глаза, многие мои подзащитные справились с задачей, но были и те, которые «потекли», боясь разозлить суд, и соглашались на уговоры председательствующего об участии наряду со мной и защитника по назначению. Не все защитники вели себя так как нужно, не все покидали зал судебного заседания.
Были те, кто оставался, они нам не мешали, сидели молча либо во всем нас поддерживали. Неприятность была только в том, что раз подзащитный согласился на защитника по назначению, то впоследствии с него взыщут судебные издержки по оплате его труда.
- Для вступающего в дело адвоката по назначению определяющим и достаточным должно быть не одно лишь постановление судьи, а оценка добросовестности либо недобросовестности поведения адвоката по соглашению.
В сложной этической ситуации всегда можно оперативно обратиться в АП за разъяснениями. Если адвокат по соглашению по мнению адвоката по назначению никаких действий, направленных на злоупотребление правом на защиту, не допустил, хотя судья в своем постановлении пришел к другому выводу, но подзащитный возражает против участия адвоката по назначению, то адвокат по назначению не вправе вступать в дело.
Когда подзащитный не возражает при тех же обстоятельствах – нужно вступить в дело, так как адвокат должен исходить из интересов подзащитного. В противном случае, для адвоката по назначению может наступить дисциплинарная ответственность по жалобе подсудимого.
- Как адвокату по соглашению противодействовать произволу? Оперативно проинформировать АП, представить объяснения, материалы относительно его удаления, для того чтобы АП смогла принять решение о возможности либо невозможности выделения адвоката по назначению еще до поступления заявки судьи.
Когда АП посчитает, что адвокат был удален из зала судебного заседания за допустимые действия, что не было оснований к его удалению, то АП не назначает адвоката по назначению по заявке судьи, а направляет ему мотивированный отказ.
В отказе на заявку судьи АП разъясняет как невозможность замены адвоката в связи с ущербом для уголовного дела, так и отсутствие оснований для вступления в дело адвоката по назначению.
АП вправе обратиться в квалификационную коллегию судей субъекта РФ с просьбой о применении в отношении судьи мер дисциплинарного воздействия за грубые нарушения процессуального закона, Кодекса судейской этики при отправлении правосудия.
К жалобе в ККС должны быть приобщены доказательства совершения судьей действий, нарушающих нормы Кодекса судейской этики, повлекших существенные нарушения права на защиту в ходе рассмотрения конкретного дела. Например, аудиозапись процесса, письменные заявления и ходатайства адвоката, выписки из протокола судебного заседания и т. д.
Естественно, всего этого у АП нет, материалы, как и заявление с просьбой защитить его права должен предоставить адвокат, чьи права были нарушены. Следует помнить, что если судебное заседание закрытое, то представить материалы будет невозможно.
Что остается суду? Отложить судебное заседание, допустить удаленного ранее защитника по соглашению к защите подсудимого.
Конечно все вышесказанное мною лишь мое субъективное понимание разъяснений АПМ, ФПА, судебной и дисциплинарной практики по данным вопросам. На истину в последней инстанции я не претендую, никого не призываю использовать данную статью как руководство к действию.