Досудебное соглашение. Нюансы…

Какие преференции от заключения досудебного соглашения? Есть ли нюансы, о которых не принято говорить? Что вам должен разъяснить ваш защитник, о чем предупредить? Читайте!

С заключением досудебного соглашения обвиняемый может рассчитывать на понижение наказания только на одну треть от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания.

Досудебное соглашение о сотрудничестве является смягчающим и учитывается при назначении наказания за каждое преступление (по правилам ст. 62 УК РФ, срок не может превышать 1/2 от максимума). Суд применит это правило при назначении наказания по каждому эпизоду, а уже потом все назначенные наказания будет складывать.

По большому счету вы во все это должны «поверить на слово». Хотя и письменно все будет оформлено. Помните, вы гарантировано впоследствии теряете право на обжалование приговора по существу. Обжалование допускается лишь в части процессуальных нарушений, фактических обстоятельств дела, применения уголовного закона и справедливости наказания, но не по факту доказанности обвинения.

Две большие разницы, как говорят в Одессе…

Цель «пинкертонов» понятна – это получение доказательств обвинения как в отношении самого обвиняемого, так и его соучастников. Суд тоже остается «с наваром при любом раскладе». Он экономит время, средства, и минимизирует трудозатраты.

Вроде все стороны сделки в накладе не остаются? Как бы не так. Сделка с правосудием, как принято называть заключение досудебного соглашение, у нас и например, в США две большие разницы.

У нас вас могут в любой момент «кинуть», расторгнуть досудебное соглашение, нафантазировав что вы якобы не выполнили его условий. Так показалось, например прокурору или суду. А вы уже «ввалили» соучастника, да и сами «в сознанке».

В США сам обвиняемый или его адвокат договариваются о заключении сделки. С окружным прокурором. Идет реальный торг! Мы вам показания. Признательные о том-то и том -то. На себя. Либо на иное лицо. Вы же нам гарантируете квалификацию и размер наказания. Например, квалификация такая-то, наказание столько-то лет лишения свободы. И это реальная сделка. Отменить ее никто не может.

Заключать досудебное соглашение или нет решать только обвиняемому. Адвокат за него такие решения принимать не будет и не вправе. Может только посоветовать. Как правило я отношусь к досудебному соглашению отрицательно. За редким исключением. Всегда есть риск.

Его целесообразно заключать только когда вы уверены, что доказательства уже есть или точно будут собраны. В этом случае вы ничего не теряете. Разве что подельники вас могут «отблагодарить» впоследствии.

Согласно ч. 6 ст. 317.7 УПК РФ не только несоблюдение конкретных условий досудебного соглашения будет основанием к его аннулированию. Установление факта дачи заведомо ложных показаний или сокрытия от следствия каких-то существенных обстоятельств будет достаточно.

Преюдиции нет, а что осталось?

Что должен осознавать досудебщик? «Пинкертонам» всегда важно доказать не его вину, а вину его соучастников. Тех, кого он «сдал». Если перспектива их привлечения к уголовной ответственности призрачна, то и в заключении досудебного соглашения прокурор не заинтересован.

Если заключено досудебное соглашение, то материалы по досудебщику выделяют из основного уголовного дела. Его точно осудят раньше других. Затем его приговор будут незаконно пытаться использовать в качестве доказательства. Дескать все то, что он наговорил на других фигурантов в показаниях по основному делу уже якобы установил суд, который его осудил. Особенность в том, что в рамках особого судопроизводства никто в реальности ничего не устанавливает.

В итоге говорить о принципе состязательности в основном процессе бессмысленно, он превращается в иллюзию. Есть приговор досудебщика, есть его показания. Суд это устраивает, остальное — это ваши проблемы. Но есть нюансы!

Опытный судья не будет свои выводы обосновывать обстоятельствами, которые якобы установлены приговором, постановленным в отношении досудебщика в особом порядке. Это существенное нарушение. И он это прекрасно знает…

Закон и его толкование…

Согласно ст. 90 УПК РФ «Преюдиция», обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, за исключением приговора, постановленного судом в соответствии со статьей 226.9, 316 или 317.7 УПК РФ, либо иным вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки. При этом такие приговор или решение не могут предрешать виновность лиц, не участвовавших ранее в рассматриваемом уголовном деле.

Высшая судебная инстанция в п. 28 ПП ВС РФ от 28 июня 2012 г. N 16 разъяснила, что вступивший в законную силу приговор, постановленный в отношении лица, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, не может предрешать вопрос о виновности соучастников, совершивших преступление вместе с таким лицом.

Уж не говорю о том, что согласно ч. 2 ст. 17 УПК РФ никакие доказательства для суда не имеют заранее установленной силы. И несмотря на все это, как рассматривали уголовное дело в отношении досудебщика раньше основного, так и продолжают рассматривать. Догадаться не сложно почему так.

Не соучастник, свидетель!

Никакой приюдиции нет. Это определил законодатель. Как же из данной ситуации выкрутиться правоприменителям? Они нашли способ. Теперь досудебщик у них стал из соучастника свидетелем. Ай, молодца…

Теперь показания досудебщика по основному делу оформляются как показания свидетеля. Гениально! По выделенному делу досудебщик обвиняемый, по основному свидетель.

И он как свидетель делает тоже самое что и раньше. По выделенному уголовному делу дает изобличающие показания по делу своих соучастников. Зачем следователю работать, искать доказательства виновности? Ему проще объяснить одному из соучастников о том, что у него есть перспектива остаться свидетелем, не стать обвиняемым.

К сожалению, подобное не редкость. В перечне видов доказательств, предусмотренных ч. 2 ст. 74 УПК РФ, нет такого, как показания субъекта, предусмотренного ст. 56.1 УПК РФ. Не расценивать же показания досудебщика как «иной документ» …

Безнаказанная ложь…

Зачастую следователь договаривается с «потенциальным свидетелем» о даче ложных показаний. Как правило, не сам лично, если у него есть чувство самосохранения, а через оперативников, которые посещают «бедолагу» в СИЗО. И даже если все это раскроется, то досудебщика к уголовной ответственности за дачу ложных показаний не привлекут!

Досудебщик лишь получит последствия, как при нарушении условий досудебного соглашения. Все зависит от его предупреждения либо непредупреждения об уголовной ответственности перед допросом. Непредупреждение фактически исключает возможность использовать его показания как свидетельские.

Как заключают досудебное соглашение?

Для заключения досудебного соглашения должно быть составлено несколько документов.

Ходатайство о заключении досудебного соглашения

Этапы заключения досудебного соглашения…

Ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Его подписывает и защитник. Обязательна фиксация того, что им были разъяснены положения и последствия в соответствии с гл. 41.1 УПК РФ. С момента начала уголовного преследования и до объявления об окончании предварительного следствия подозреваемый или обвиняемый может заявить подобное ходатайство. Подается в письменной форме. В нем излагается готовность сотрудничать и конкретные действия, которые лицо обязуется совершить в случае заключения досудебного соглашения. Какие? Способствовать раскрытию преступления, розыску имущества, готовность к изобличению соучастников. Но все это «условности». Например, сообщенные сведения о местонахождении похищенного имущества не является существенными для раскрытия преступления, если это место уже было установлено следствием. Естественно, следователь сделает вид что ничего об этом не знает, дабы вы дали признательные показания сейчас. То, что потом досудебное соглашение может быть аннулировано, что даже вышестоящая инстанция может отменить приговор досудебщику следователя «не интересует».
Постановление следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве. Функция следователя – доложить начальству, «поработать почтальоном».
Постановление прокурора об удовлетворении ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Прокурор принимает решение по ходатайству. Он должен оценить его «своевременность», значимость для раскрытия преступления. Затем уже полноту и достоверность сообщенных сведений. Прокурор может вынести как постановление об удовлетворении ходатайства, так и об отказе в его удовлетворении. Сроки рассмотрения ходатайства законом не установлены. В случае отказа его можно обжаловать, но это как правило «бульон из-под яиц».
Досудебное соглашение о сотрудничестве. Следователь готовит проект досудебного соглашения. От него многое зависит, описать одни и те же обязательства можно по-разному.
Дополнительный допрос обвиняемого с изложением всех пунктов и деталей.
Вручение обвиняемому и его защитнику копии представления прокурора об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения.

Что следует помнить?

Всегда помните, что в надежде на смягчение наказания, в надежде, например, о назначении наказания условно, вы обязательно признаете вину. Обратной дороги уже нет. «Пинкертоны», прокурор, суд могут и не «сдержать обещание», а отрицать вину потом уже будет бессмысленно. Даже когда досудебное соглашение аннулируется, данные вами ранее показания будут использоваться дальше, как доказательства виновности.

На практике все больше и больше дел рассматривается в особом порядке. Так всем «проще». Думайте сами, стоит заключать досудебное соглашение или нет, не слушайте оперов и следователя. Единственный с кем нужно посоветоваться — это со своим адвокатом.

Когда вменили еще что-то…

Бывает так, что лицо заключило досудебное соглашение а ему потом вменяют еще эпизоды? Да, это довольно распространённая практика «утяжеления» обвинения.

Следователь выносит новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявляет его обвиняемому. Затем изменяет ранее предъявленное обвинение, его объём, квалификацию деяний.

После заключения досудебного соглашения положение подозреваемого или обвиняемого может ухудшиться даже если он выполняет все условия досудебного соглашения. Например, в США подобное невозможно. Договорились – значит договорились.

ВС РФ разъяснил, что у прокурора нет обязанности заключать новое досудебное соглашение в случае изменения обвинения лицу, с которым оно ранее было заключено. Отсутствие в досудебном соглашении о сотрудничестве указания на все преступления, в которых обвиняется подсудимый, не является основанием для возвращения уголовного дела прокурору в порядке, установленном статьей 237 УПК РФ, при условии согласия подсудимого с обвинением в полном объеме.

Прокурор при утверждении обвинительного заключения и государственный обвинитель в судебной стадии могут выйти за пределы объема обвинения, указанного в досудебном соглашении.

Прекращение дела в отношении соучастника

Лицо, заключившее досудебное соглашение, осуждено. Его показания легли в основу обвинения другого лица. И в отношении этого другого лица дело прекращают. Вариантов масса.

Например, за отсутствием состава преступления, в связи с примирением, в связи с деятельным раскаянием и т.д.. Показания осужденного, данные в рамках досудебного соглашения фактически признаются не соответствующими действительности.

Результат того, что он кого-то «сдал» отсутствует. Пересмотрят приговор в отношении него? Имеются основания для пересмотра вынесенного в отношении него приговора. Он же получается, что никого не изобличил?

Вас ждет апелляция, кассация

Приговор в отношении досудебщика в этой ситуации нужно обжаловать. Если сроки не истекли, то подавайте апелляционную жалобу, ссылайтесь на существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела (п. 1 ст. 389.15 УПК РФ). Настаивайте, что обязательства по досудебному соглашению были выполнены добросовестно, но последующее процессуальное решение в отношении соучастника делает осуждение досудебщика несправедливым.

В кассации давите на нарушение единства судебной практики и принципа справедливости, ссылайтесь на ст. 401.6 УПК РФ. Есть еще путь к отмене приговора. Процессуальное решение в отношении соучастника – это так называемое новое обстоятельство. Тут, конечно, многое зависит от прокурора.

Возобновление производства ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств согласно гл. 49 УПК РФ многократно «разжеван» на моем сайте. Читайте, переходите по ссылкам в конце этой статьи.

Прекращение дела в отношении соучастника является новым обстоятельством в соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 413 УПК РФ. Это обстоятельство свидетельствует о невиновности лица либо о наличии иного основания для прекращения уголовного преследования.

Не думайте, что прокурору нужно инициировать отмену приговора. До обращения к прокурору вам нужно получить копию процессуального решения о прекращении дела в отношении соучастника. Её прилагаем к ходатайству.

В соответствии с ч. 1 ст. 413 УПК РФ, пересмотр приговора, определения, постановления суда в пользу осужденного осуществляется по представлению прокурора. Обратиться в суд – это право прокурора, а не обязанность.

Обратиться к прокурору с ходатайством о внесении представления о пересмотре приговора по новым или вновь открывшимся обстоятельствам в любом случае нужно. Отказ будете потом обжаловать в порядке, предусмотренном ст. 125 УПК РФ.

На что ссылаться?

КС РФ разъяснил, что право на пересмотр приговора является составной частью права на судебную защиту, и отказ прокурора в возбуждении пересмотра может быть обжалован в суд.

Ваше ходатайство должно быть мотивированным, содержать указание на конкретные обстоятельства, которые подпадают под категорию новых или вновь открывшихся. Например, указываете, что в отношении соучастника прекратили дело по тем же эпизодам, за которые вы осуждены.

Право на пересмотр приговора является составной частью права на судебную защиту, и отказ прокурора в возбуждении пересмотра может быть обжалован в суд.

Также ссылайтесь на ПП ВС РФ от 11.02.2021 N 2 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при применении уголовно-процессуальных норм, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции». Не важно, что речь об апелляции. В нем разъяснено, что необоснованный отказ в исправлении судебной ошибки нарушает права граждан.

Согласно ч. 1 ст. 414 УПК РФ сроки пересмотра приговора в пользу осужденного не ограничены.

«Крайние» советы…

Никогда не пишите подробно, не указывайте конкретные факты в ходатайстве о заключении досудебного соглашения. Пишите, что показания желаете дать позже, после заключения досудебного соглашения.

После того, как вы «сдали» кого-то, следователь может вам провести очную ставку. Также вам придется давать показания по основному делу. Смотреть в глаза соучастнику «тяжеловато», поэтому бывали случаи, что досудебщик начинал «юлить», говорил, что уже не помнит чего-то, либо вообще ссылаясь на ст. 51 Конституции РФ отказывался давать показания.

Запомните, в отношении вас аннулируют досудебное соглашение или отменят уже вынесенный в особом порядке приговор. Плохо соучастнику вы уже сделали, сейчас лишь формальная процедура, ничем ему вы не поможете. Суд «сыграет в ромашку», напишет ему в приговоре что верит вашим предыдущим показаниям (их огласят, исследуют, не сомневайтесь), а в данном процессе вы пытаетесь ввести суд в заблуждение.