Обыск. Выемка. Как себя вести? На что обратить внимание?

«Обыск — признак успеха!

К «лохам» с обыском не приезжают!»

шутка моего подзащитного

Обыск. Выемка. Как себя вести? На что обратить внимание? Люди обычно «теряются» в таких ситуациях, оно и понятно, не каждый день с подобным сталкиваешься.

В этой статье я научу вас как поверить в себя! Вы будете знать свои права, то что от вас могут потребовать, как этому всему противостоять! Предупрежден, значит вооружён!

Обыск. Выемка. Алгоритм Ваших действий.

Вежливость — лучшее оружие!

Постучали в дверь? Не конфликтуйте. Вежливо спросите кто и зачем к вам пришел. Получили ответ? Не спешите открывать дверь, а начинайте действовать. Что делать, чтобы не обнаружили то, «что не надо», я объяснять не буду, вы сами знаете это прекрасно.

Под окном ждут «прилета»!

Помните, если следователь и опера «грамотные и целеустремленные», то под вашим окном будет стоять «ловец летающих вещдоков», а на соседних балконах будут «отдыхать» ОМОНовцы.

Время производства обыска…

Обыск не может производиться в ночное время, т.е. с 22.00 до 6.00, но, в случаях, не терпящих отлагательств, проведение обыска возможно и в ночное время. Закон не определяет понятие «случаи, не терпящие отлагательства», фактически все отдано на усмотрение следователя.

Тяните время, звоните адвокату!

Сразу звоните своему адвокату, тяните время, оперативников и следователя займите беседой через дверь. Попросите зачитать вам постановление суда, если его нет, и особо ретивый следователь считает, что это исключительный случай, то просите зачитать вам постановление следователя. Минимум минут пятнадцать у вас есть.

Скажите, чтобы не ломали дверь, так как вам необходимо обзвонить соседей, которые по вашей просьбе будут понятыми. Понятых может быть сколько угодно, законом это не запрещено! Сразу перепишите установочные данные понятых.

Зафиксируйте всю информацию!

Постарайтесь сфотографировать или переписать данные удостоверений следователя и оперативников, постановление об обыске до его начала. В идеале дверь открывается всем сразу, в том числе и вашему адвокату!

Не оказывайте сопротивления!

Не оказывайте сопротивления, не оскорбляйте сотрудников полиции, в особенности если они начнут ломать дверь! Это еще одна «статья»!

Когда адвоката не пустили…

Если следователь не впустил адвоката в квартиру, где идет обыск, следует обязательно указать на это обстоятельство понятым, затем отразить в замечаниях в протоколе обыска. Нагнал на вас жути? Давайте, попробую рассмешить.

Анекдот в «тему»! Стук в дверь, Вася подходит к двери — «Кто там»? За дверью отвечают — «Полиция, откройте, поговорить надо». Вася — «А Вас там сколько»? Полиция — «Двое». Вася — «Вот друг с другом и поговорите».

Обязательный «ритуал» перед обыском…

Перед началом обыска следователь должен представиться, сообщить, по какому уголовному делу проводится следственное действие. Без возбужденного уголовного дела обыск «теоретически» проводить нельзя (но это правило соблюдается следователем и оперативниками не всегда). Ниже в статье мы еще вернемся к этому вопросу.

Лицо, проводящее обыск обязано предложить вам добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, которые могут иметь значение для данного уголовного дела.

Будьте максимально внимательны!

Адвокат уже успел приехать? Замечательно! Следите за оперативниками и следователем, попросите быть внимательными понятых.

Попытайтесь снимать видео, если следователь запретил снимать видео, то все записывайте. Включите диктофон, сделать аудиозапись вам запретить не вправе. Потом пригодится для написания замечаний, жалоб.

Не давайте показаний, не сообщайте пароли от компьютера и мобильных устройств. Вы не обязаны это делать! Запомните это!

Потребуйте неразглашения обнаруженных во время обыска подробностей вашей частной жизни, личной и семейной тайны.

Противодействуйте, обращайте внимание понятых на любые действия, сопряженные с насилием, угрозами, а равно создающие опасность для жизни и здоровья.

Следователь имеет право запретить вам любое общение с внешним миром на время обыска. Вам, но не вашему адвокату! Он может позвонить кому — то по вашей просьбе, написать сообщение.

Если проходит изъятие, обязательно отразите в протоколе, если отсутствует специалист. Следите за тем, что упаковывается и как упаковывается.

О протоколе обыска…

Заносите все замечания касательно хода обыска в протокол. Внимательно прочтите протокол! Обязательно в графе «замечания» отразите что они есть, прилагаются к протоколу на стольких — то листах.

Пустые графы перечеркните. Распишитесь внизу каждой страницы протокола. Не «замечайте» неправильные даты, время, адрес и т.д. Если вы увидели, что в протокол что — то дописали после его подписания, то сразу укажите на этот факт понятым!

Получите копию протокола обыска. Это ваши действия, а ваш адвокат сам знает, что делать ему. Если что — то «запрещенное» все же обнаружили, то скорее всего, вы будете задержаны.

Выемка — идентичное по процедуре действие, отличающееся только тем, что вам предлагают выдать перед его производством конкретный предмет.

Если с обыском пришли в организацию…

Начнем с теории

Определитесь, кто к вам пришел и зачем. От этого понимания будут зависеть ваши дальнейшие действия. Точно следователь пришел производить обыск или «нахрапом» пришли оперативники провести якобы обследование? Разница колоссальна!

Да, к сожалению, сейчас следователь может прийти с обыском в рамках проведения проверки заявления о преступлении до возбуждения уголовного дела, и уж конечно же «легко» и законно после возбуждения уголовного дела. Закон у нас «что дышло».

О выборе защитника

На практике обжаловать незаконность проведения обыска или выемки до возбуждения уголовного дела бесперспективно, тот кто на этом настаивает — тот «теоретик по жизни», не понимающий норм УПК РФ, воспринимающий их «буквально в лоб».

Вам от помощи такого «буквоеда» будет как «от козла молока», ищите опытного практика себе в защитники. Вопрос «потенциальному защитнику» о возможности проведения обыска или выемки в рамках доследственной проверки, перспективах обжалования — «лакмусовая бумажка» при определении стоит ли сотрудничать с таким профессионалом от юриспруденции.

Если тот, к кому Вы решили обратиться за помощью на этот вопрос ответил «невнятно», то такой защитник на обыске вам точно не нужен. Это цивилист, решивший попрактиковаться в уголовном процессе.

В УПК РФ нет прямого запрета на проведение обыска или выемки в рамках доследственной проверки! У «пинкертонов» в рамках доследственной проверки есть право «на изъятие». Далее все понятно «даже школьнику».

Опера проводят ОРМ и до возбуждения уголовного дела, и после его возбуждения, например, по поручению следователя. Теперь такое время, что ОРМ проводят когда угодно, безосновательно, так происходит почти всегда, и если только результаты нужно «закрепить», т.е. оформить официально, чтобы потом они получили доказательственное значение, ОРМ «оформляют» задним числом, собирается «пакет» из рапортов, постановлений и т.д., доходит и до того, что суд выносит постановления задним числом.

Итак, вы выяснили кто к вам пришел и с чем. Например, проводить обыск, выемку, осмотр места происшествия или это всего лишь обследование. В любом случае цель у «пинкертонов» одна — забрать у вас документацию, компьютеры, любые электронные носители, чтобы потом чего-либо обнаружить. Бывает, что ищут что-то конкретное, но «невод забрасывают и на авось»…

Подытожим

Обследование может быть проведено оперативниками до возбуждения уголовного дела, оно проводится на основании распоряжения руководства оперов (копия вручается), протокол составляют только когда что-то изымают (копия вручается).

При производстве обследования «пинкертоны» не могут вскрывать запертые шкафы, тумбочки, сейфы, помещения. Они не вправе запретить покидать место проведения обследования, не вправе запретить пользоваться телефоном либо общаться между собой, не вправе проводить личный обыск и изымать личные вещи.

Все сами открываете, показываете, «выворачиваете карманы» от страха, если у вас «пробел в знаниях своих прав». Это ваше дело, ваша глупость, ваше незнание своих прав. Делать вы это не обязаны при обследовании.

Фактически обыск и выемку теперь могут проводить и в рамках проверки, а не только в рамках возбужденного уголовного дела. Проводят либо оперативники по поручению следователя либо сам следователь. Постановление обязаны предъявить (но не вручать), протокол обязаны составить (копия вручается).

Осмотр места происшествия могут проводить и в рамках проверки, а не только в рамках возбужденного уголовного дела, постановления и распоряжения не требуются, проводят либо оперативники, либо сам следователь, протокол составляют (копия не вручается).

Что делать если пришли с обыском?

Во-первых

Прежде всего незамедлительно сообщите адвокату о том, что к вам пришли с обыском. Обеспечьте его проход у охраны, сообщите в бюро пропусков данные адвоката. По отношению к сотрудникам ведите себя вежливо и корректно. Попросите сотрудников представиться, предъявить служебное удостоверение. Не впадайте в панику, сохраняйте спокойствие.

Попросите сотрудников представить постановление о производстве обыска, попросите предоставить вам его копию. Если вам не дают копию, то постарайтесь его сфотографировать, если и это не дают сделать, то перепишите все от руки.

Проверьте в постановлении или распоряжении адрес и название организации! Есть ошибки? Откажите в доступе пришедшим указав на них, либо промолчите, чтобы потом это использовать при обжаловании, в ходатайстве об исключении недопустимых доказательств. Тут вопрос тактики. До подписи об ознакомлении с постановлением сделайте его ксерокопию, сфотографируйте.

Помните, что подписывать что угодно может только уполномоченный на это сотрудник, т.е. либо директор (руководитель), либо юрист, иной сотрудник, у которого есть доверенность.

Если это обследование, то попросите представить распоряжение о проведении обследования в котором «ухватите» информацию о том, какие были основания для его проведения.

Обеспечьте «сторонних» понятых, а не тех, с которыми уже пришли «пинкертоны», т.е. незаинтересованных. Это в ваших интересах. Попросите внести их в протокол, перепишите их установочные и контактные данные.

Во-вторых

До приезда адвоката ни в чем не расписывайтесь, в том числе и в постановлении о производстве обыска и уж тем более в протоколе обыска. Постарайтесь, на вас будут пытаться оказать давление. Дайте понять сотрудникам, что по прибытии адвоката будет все подписано, но позже.

Поставьте в известность сотрудников, что вы являетесь тем лицом, которое уполномочено представлять организацию, представьтесь им, сотрудники должны понять, что иметь дело им придется с вами и ни с кем другим. Дайте им понять, что вы будете участвовать в обыске только в присутствии адвоката, который будет «с минуту на минуту».

Не давайте пароли от компьютеров и телефонов, выключите компьютеры, телефоны, оставьте включенным один телефон для коммуникации с адвокатом.

В-третьих

Не отвечайте на вопросы сотрудников, вы имеете право на них не отвечать. В случае, если в ходе обыска пытаются изъять ваши личные вещи, обязательно сообщите сотрудникам, что эти вещи не принадлежат организации, обратите на это внимание понятых, чтобы они запомнили этот момент, впоследствии в замечаниях к протоколу не забудете это отразить.

Работников организации нужно успокоить, разъяснить им все вышесказанное. По окончании обыска требуйте вручить вам копию протокола. Именно требуйте. Лицо, указанное в протоколе как проводящее обыск, обязано вручить вам его копию после подписания всеми участвующими лицами. Именно поэтому в оригинале протокола обыска поставьте свою подпись только после получения его копии.

Если удалось «найти контакт» выясните, что конкретно нужно, какие документы, какие ваши контрагенты интересуют «пинкертонов». Возможно вы сможете договориться о том, что предоставите копии интересующих их документов сами, и ничего более из офисной техники и документации изыматься не будет.

Алгоритм противостояния незаконным действиям при производстве обыска

Рассмотрим возможные, скажем так, типичные нарушения при производстве обыска и ваши действия. Сразу хочу обратить ваше внимание на то. что даже грубейшие нарушения при производстве обыска редко когда признаются судами как основание признания обыска незаконным или полученных доказательств недопустимыми.

Так что как реагировать на нарушения, когда, каким способом — это вопрос тактики и стратегии защиты. Ниже будут даны советы «действий в открытую», когда мы сразу обращаем внимание на нарушение.

Пришел незнамо кто, хочет незнамо чего

Лицо, производящее обыск или участвующее в нем, не представилось, либо отказалось назвать ФИО, должность, звание, не предъявило по требованию служебное удостоверение.
Срок действия предъявленного удостоверения истек, либо в нем имеются помарки и подчистки.
Производство обыска поручено одному лицу, провести его пытается другое. Лицо, пытающееся провести обыск не имеет отношения к производству по этому уголовному делу, не входит в состав группы дознавателей или следователей по его расследованию, не имеет письменного поручения (либо имеет, но не предъявило его для ознакомления) от лица, расследующего данное уголовное дело.

Действия. Заявляем возражения, акцентируем внимание понятых, заносим замечания в протокол, заявляем отвод лицу, производящему обыск на имя его руководителя (начальника СО или ОД). Если ходатайства, заявления об отводе не разрешены непосредственно после заявления, указываем данный факт в замечаниях к протоколу обыска, ссылаясь на ст.ст. 121, 122 УПК РФ.

Впоследствии ходатайствуем о признании протокола обыска недопустимым доказательством. Обжалуем незаконные действия/бездействие должностного лица его руководству, прокурору, в суд.

Какие заявления, ходатайства целесообразно заявить?

О замене ненадлежащего должностного лица, производящего обыск.
Об удалении с места производства обыска посторонних, личность которых не установлена.

При предъявлении постановления о производстве обыска (следователя либо судебного решения)

В постановлении указан неверный, некорректный, неполный адрес, название организации, отсутствуют необходимые реквизиты, постановление предъявляется не тем лицом, которое должно производить обыск.
Отказано в снятии его копии с помощью технических средств в той части, в которой не содержится государственной или иной охраняемой законом тайны. Согласно ч. 2 ст. 24, ч. 2 ст. 45 Конституции РФ, абз. 3 п. 2 Определения КС РФ от 24.10.2013 № 1557-О, Постановления ВС РФ от 27.06.2000 № 11-П, Определения ВС РФ от 24.02.2005 № 133-О; Определения ВС РФ от 19.04.2007 № 343-О-П, Постановления ВС РФ от 28.04.2023 № 22-П, вы имеете право знакомиться с протоколами следственных действий и иными документами, которые вам предъявляются либо должны были предъявляться, выписывать сведения в любом объеме или снимать за свой счет с них копии, в том числе с помощью технических средств.
Дознаватель или следователь пытается провести обыск до возбуждения уголовного дела на этапе доследственной проверки (этот «скользкий» вопрос мы уже обсуждали.
В постановлении о производстве «безотлагательного» обыска нет обоснования безотлагательности (не обоснована необходимость его производства), следовательно в действия лица необоснованы и незаконны, нарушена ч. 4 ст. 7 УПК РФ.
Постановление о производстве обыска в случаях, не терпящих отлагательств, вынесено заблаговременно до производства обыска. Например, за несколько дней до даты его производства. Данный факт указывает на отсутствие признаков безотлагательности и реальную возможность получения следователем судебного разрешения для производства обыска в порядке ч. 5 ст. 165 УПК РФ.

Действия аналогичные. Также заявляем ходатайство о предъявлении для ознакомления постановления (судебного решения) о производстве обыска, заявляем отдельное ходатайство о снятии копии постановления (судебного решения) с помощью технических средств, фотографируем постановление, осуществляем запись на диктофон (если есть возможность, то снимаем видео, пока нам не запретили), просим отразить данные факты в протоколе, в случае отказа сами в замечаниях указываем их, просим расписаться под замечаниями понятых, удостоверить их правильность.

Недопуск

Недопуск лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. В обоснование требований о допуске нужно ссылаться на ч. 11 ст. 182 УПК РФ, Определение КС РФ от 14.01.2020 № 4-О.
Недопуск представляющего интересы вышеперечисленных лиц адвоката, даже в том случае, если обыск уже начался.
Не обеспечено право пригласить адвоката. Ссылаемся на ст. 48 Конституции РФ, п. 2 Определения КС РФ от 14.01.2020 № 4-О.

Действия аналогичные. Также заявляем ходатайство о допуске лица, в помещении которого производится обыск, адвоката, законного представителя несовершеннолетнего или лица, признанного недееспособным либо ограниченно дееспособным, лица, помещенного в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, лица, в отношении которого осуществляется производство по применению принудительных мер медицинского характера.

При неразрешении ходатайства непосредственно после его заявления либо в случае его отклонения, заявляем ходатайство о признании протокола недопустимым доказательством. Далее обжалуем все по вышеуказанной «схеме».

Неразъяснение, в т.ч. до начала производства обыска

Прав, обязанностей и ответственности.
Порядка производства обыска. Ссылаемся на ч. 1 ст. 11 и ч. 5 ст. 164 УПК РФ.
Права на участие в проверке судом законности обыска, произведенного в случае, не терпящем отлагательства, а также право на обжалование судебного решения, принятого по результатам проверки. Ссылаемся на ч. 5 ст. 164 и ч. 5 ст. 165 УПК РФ, п. 17 Постановления ВС РФ от 01.06.2017 № 19 «О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан.
Участникам следственного действия о применении и особенностях применения технических средств. Ссылаемся на ч. 6 ст. 164 УПК РФ.

«Сопутствующие» нарушения

Необеспечение возможности осуществления прав лица, у которого производится обыск.
До начала обыска не было предложено добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы, ценности, имеющие значение для уголовного дела. Ссылаемся на ч. 5 ст. 198 УПК РФ.
В производстве обыска участвовал потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, который не был предупрежден об ответственности, предусмотренной ст. ст. 307 и 308 УК РФ. Ссылаемся на ч. 5 ст. 164 УПК РФ.
Отказано в отложении производства обыска до прибытия адвоката.

Действия аналогичные. Также заявляем ходатайство о признании протокола недопустимым доказательством. Если ходатайство не будет рассмотрено и разрешено непосредственно после его заявления, указываем это в замечаниях, в случае его отклонения — обжалуем по вышеупомянутой «схеме».

По понятым

При обыске не участвовали понятые и не осуществлялась фиксация его хода и результатов с применением технических средств, либо участвовал только один понятой. Ссылаемся на ч. 1, ч. 1.1 ст. 170 УПК РФ.
К участию в производстве обыска привлечены понятые, не могущие быть таковыми быть, а именно, прямо или косвенно заинтересованные в исходе уголовного дела лица, несовершеннолетние, участники уголовного судопроизводства, их близкие родственники и другие родственники, работники органов исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению ОРД и/или предварительного расследования. Ссылаемся на ст. 60 УПК РФ, Определение КС РФ от 27.12.2022 № 3481-О.
Понятой находился в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, лишающего его возможности объективно воспринимать существо производства обыска.
Заявление о привлечении понятых, не могущих быть таковыми, сделанное до начала обыска, лицо, руководящее обыском, оставило без рассмотрения и разрешения.
Понятым не разъяснены цель обыска, их права и ответственность. Ссылаемся на ч. 4 ст. 170 УПК РФ.
Понятые отсутствовали в каждом обыскиваемом помещении и/или непосредственно при обнаружении и изъятии объектов, имеющих значение для уголовного дела, в связи с чем не имели возможности удостоверить ход и результаты обыска. Ссылаемся на ч. 1 ст. 170 УК РФ.
Понятой не имел документа, удостоверяющего его личность, что означает, что его личность не могла быть установлена лицом, проводящим обыск. Ссылаемся на Определение КС РФ от 16.07.2015 № 1562-О.
Понятой осуществлял поиск и/или осмотр объектов, что явно свидетельствует о его заинтересованности в исходе уголовного дела. Ссылаемся на ч. 1 ст. 60 УПК РФ.

По иным участникам

Лицо, участвующее в обыске, свободно перемещалось по помещению или иному месту, в котором производился обыск, и его действия не контролировались лицом, руководящим обыском. Лица присутствующие, в том числе владелец помещения, лицо, у которого производят обыск, понятые, также его не контролировали.
В обыске участвовало неустановленное лицо, данные о котором так и не были внесены в протокол обыска. Ссылаемся на п. 3 ч. 3 ст. 166 УПК РФ.

Действия аналогичные. Также, кроме заявления возражений, занесения в протокол замечаний, заявления ходатайства о признании протокола недопустимым доказательством, обжалуем все «по схеме».

Заявляем ходатайство о замене ненадлежащего понятого до начала производства обыска. Если ходатайство не будет рассмотрено и разрешено непосредственно после его заявления, то необходимо указать это в замечаниях, в случае отклонения ходатайства о замене ненадлежащего понятого — заявляем ходатайство о признании протокола обыска недопустимым доказательством, далее как обычно, обжалуем все «по схеме».

Также заявляем ходатайство об удалении неустановленного лица с места производства обыска. Если ходатайство не будет рассмотрено и разрешено непосредственно после его заявления, указываем в замечаниях, заявляем ходатайство о признании протокола недопустимым доказательством, далее как обычно, обжалуем все «по схеме».

По изъятию предметов, документов или ценностей

Изъяты не имеющие отношения к расследуемому уголовному делу и не подлежащие изъятию по иным основаниям предметы, документы или ценности. Ссылаемся на ч. 1 ст. 182 УПК РФ.
Изъятые предметы, документы или ценности при наличии необходимости не были упакованы и/или опечатаны в месте производства обыска. Ссылаемся на ч. 10 ст. 182 УПК РФ.
Изъятые предметы, документы или ценности упакованы и/или опечатаны в месте производства обыска, однако не заверены подписями участников обыска. Ссылаемся на ч. 10 ст. 182 УПК РФ.
Изъятые предметы, документы или ценности упакованы способом, не исключающим несанкционированный доступ к содержимому упаковки.
Изъятые предметы, документы или ценности не предъявлены понятым и/или другим участвующим лицам. Ссылаемся на ч. 10 ст. 182 УПК РФ.

Действия аналогичные. Также заявляем возражения, заносим в протокол замечания, впоследствии заявляем ходатайство о невозможности признания изъятых предметов вещественными доказательствами, о невозможности признания изъятых предметов недопустимыми доказательствами.

Если ходатайство не будет рассмотрено и разрешено непосредственно после его заявления, указываем в замечаниях, заявляем ходатайство о признании протокола недопустимым доказательством, далее как обычно, обжалуем все «по схеме».

По изъятию/копированию электронных носителей информации (от флешки, до компьютера, сервера и т.д.)

Изъятые электронные носители информации не упакованы и/или не опечатаны, что позволяет вносить на них дополнительные сведения и искажать содержащуюся информацию. Ссылаемся на ч. 10 ст. 182 УПК РФ.
В отсутствие судебного решения скопирована/изъята база данных (контрагентов, клиентов и т.д.), содержащая охраняемую законом информацию. Ссылаемся на ч. 3 ст. 183 УПК РФ, Определение КС РФ от 19.01.2005 № 10-О, Определение КС РФ от 02.03.2006 № 54-О.
Электронные носители информации изъяты без участия специалиста. Ссылаемся на ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ.
Электронные носители информации изъяты при производстве по уголовным делам, указанным в ч. 4.1 ст. 164 УПК РФ. Ссылаемся на ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ.
Копирование информации с изъятых электронных носителей информации осуществлено в отсутствие понятых. Ссылаемся на ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ.
Ходатайство о копировании содержащейся на электронных носителях информации не рассмотрено и не разрешено непосредственно после его заявления. Ссылаемся на ст. 121 и ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ.
Отказано в удовлетворении ходатайства о копировании содержащейся на электронных носителях информации в отсутствие обстоятельств, указанных в п. 3 ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ (информация, которая может быть использована для совершения новых преступлений, либо копирование которой, по заявлению специалиста, может повлечь за собой ее утрату или изменение и др.). Ссылаемся на ч. 2 ст. 164.1 УПК РФ.

Действия аналогичные. Также заявляем возражения, заносим в протокол замечания, впоследствии заявляем ходатайство о невозможности признания изъятых предметов вещественными доказательствами, о невозможности признании изъятых предметов недопустимыми доказательствами.

В случае, когда ходатайство не будет рассмотрено и разрешено непосредственно после его заявления, указываем в замечаниях, заявляем ходатайство о признании протокола недопустимым доказательством, далее как обычно, обжалуем все «по схеме».

Личный обыск лица, находящегося в помещении или ином месте, в котором производится обыск

Произведен в отсутствие достаточных оснований полагать, что лицо скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Постановление о производстве личного обыска не содержит обоснования безотлагательности. Ссылаемся на ч. 4 ст. 7, ч. 5 ст. 165, ч. 1 ст. 182, ч. 1 ст. 184 УПК РФ.
Произведен лицом другого пола с обыскиваемым и/или в присутствии понятых и/или специалиста другого пола, если они участвуют в обыске. Ссылаемся на ч. 3 ст. 184 УПК РФ.
Произведен сотрудником органа дознания в отсутствие письменного поручения на его проведение. Ссылаемся на ч. 4 ст. 157 УПК РФ.

Действия аналогичные. Также заявляем возражения, заносим в протокол замечания, обжалуем по вышеуказанной «схеме». Заявляем ходатайство о признании протокола личного обыска недопустимым доказательством. Отказ в ходатайстве, а также его нерассмотрение обжалуем.

«Эксцессы» при производстве обыска

Лицо, производящее обыск, оперативный сотрудник или иной участник обыска применял насилие, угрозы и/или иные незаконные меры, а также создал опасность для жизни и здоровья участвующих в обыске лиц. Ссылаемся на ч. 2 ст. 21 Конституции РФ, ч. 2 ст. 9, ч. 4 ст. 164 УПК РФ.
Вышеуказанное лицо повредило имущество обыскиваемого без должной необходимости, чем причинило материальный вред. Например, входная дверь в квартиру вскрыта с применением специальных средств, однако необходимость в этом отсутствовала, в квартире находились лица, которым не было предложено ее открыть добровольно. Ссылаемся на Определение МГС от 16.02.2018 по делу № 33—7243/2018.
Не были приняты меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни лица или сведения, составляющие личную или семейную тайну, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Ссылаемся на ч. 1 ст. 23 Конституции РФ, ч. 7 ст. 182 УПК РФ.
Обыск полностью либо частично проходил в ночное время (с 22:00 до 06:00), однако его безотлагательность в постановлении не была обоснована. Ссылаемся на ч. 3 ст. 164 УПК РФ.

Действия. Заявляем возражения, заносим в протокол замечания, заявляем ходатайство о признании протокола обыска недопустимым доказательством. Нерассмотрение либо отказ обжалуем «по схеме».

Нарушения при изготовлении протокола обыска

Протокол обыска составлен с нарушениями требований ст. ст. 166 и 167 УПК РФ, регламентирующих общие правила, которым он должен соответствовать. Возможно в нем отсутствует указание на место и дату производства обыска, время его начала и окончания с точностью до минуты, должность, ФИО лица, составившего протокол, ФИО каждого лица, участвовавшего в обыске, если это понятые, то и их адрес. Также возможно в протоколе обыска не указано в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены изъятые предметы, в каком состоянии находились и как хранились, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Ссылаемся на ч. 13 ст. 182 УПК РФ.
Понятыми или средствами технической фиксации не зафиксирован непосредственно момент нахождения и/или изъятия.
Не все изъятые предметы отражены в протоколе, либо отражены, но без указания точного их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и (по возможности) стоимости. Ссылаемся на ч. 13 ст. 182 УПК РФ.
Изъятые денежные средства не перечислены с точным указанием их количества, номинала и индивидуальных признаков. Ссылаемся на ч. 13 ст. 182 УПК РФ.
Лицу, у которого произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи не вручена копия протокола обыска. Ссылаемся на ч. 15. ст. 182 УПК РФ, ходатайствуем о вручении.
Копия протокола обыска не вручена представителю организации, в помещении которой произведен обыск. Ссылаемся на ч. 15 ст. 182 УПК РФ, ходатайствуем о вручении.
Вручена неполная копия протокола обыска. Возможно, отсутствует один или несколько листов, и/или не имеется подписей всех участников обыска и т.д. Поступаем аналогично.

Совет при выработке позиции защиты

В случае, когда понятые видели только момент изъятия, но не видели момент обнаружения (при отсутствии фиксации с помощью технических средств обнаружения и/или изъятия), возможно будет целесообразно указать в протоколе, что изъятый предмет в указанном в протоколе месте изъятия ранее не находился, появился в этом месте при невыясненных обстоятельствах в ходе проведения обыска.